Защита прав миноритарных акционеров в ао (нюансы)

Семинар № 9. Особенности совершения корпорациями отдельных видов сделок. Защита прав миноритарных акционеров при выкупе у них акций.

Вопросы: 1. Правовой режим крупных сделок: понятие крупной сделки, взаимосвязанные сделки, порядок совершения крупных сделок.

[2]

2. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью».

3. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций. Глава XI.1. Федерального закона «Об акционерных обществах» «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества» (введена Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ). Практические задания: Составить список литературы по теме: «Защита прав акционеров».

Семинар № 10. Понятие и особенности разрешения корпоративных конфликтов

Вопросы: 1. Понятие и правовая природа корпоративных конфликтов. Виды корпоративных конфликтов.

2.Конфликт интересов в корпорации. Корпоративный шантаж (green mail).

3. Понятие корпоративного спора. Рейдерство как новое явление российского права.

4. Восстановление и прекращение прав, удостоверяемых акцией, или прав на долю в уставном капитале.

6. Порядок обжалования решений органов управления общества. Особенности признания решения общего собрания хозяйственного общества недействительным.

7. Порядок оспаривания акционерами сделок, совершаемых обществом.

13,14.Права акционеров согласно закону рк « Об ао»;Различия в правах миноритарных и крупных акционеров.

Основной перечень прав и обязанностей акционеров устанавливается Законом «Об акционерных обществах».

Статья 13 Закона говорит, что акционер имеет право:

• участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;

• получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общества;

• получать выписки от регистратора или номинального держателя, подтверждающие его право собственности на ценные бумаги;

• предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества;

• оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения;

• обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати дней с даты поступления запроса в общество;

• на часть имущества при ликвидации общества;

• на преимущественную покупку акций или других ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, пропорционально количеству имеющихся у него акций по цене размещения (реализации),

установленной органом общества, принявшим решение о размещении (реализации) ценных бумаг.

2. Крупный акционер также имеет право:

1) требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров или обращаться в суд с иском о его созыве в случае отказа совета директоров в созыве общего собрания акционеров;

2) предлагать совету директоров включение дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания акционеров в соответствии с Законом;

3) требовать созыва заседания совета директоров;

4) требовать проведения аудиторской организацией аудита общества за свой счет

Стоит обратить внимание, что уже в Законе заложено неравенство прав акционеров. Уставом общества могут быть предусмотрены иные права акционеров. Исходя из этого прецедента, уже заложенное в Законе неравенство акционеров может приводить к тому, что в Уставе общества права крупных акционеров могут быть расширены, и они могут получить значительные привилегии по сравнению с миноритарными акционерами.

15. Различия в правах акционеров, владеющих обычными акциями и акционеров влад. Привил-ми акциями.

Неравны права акционеров, владеющих простыми и привилегированными акциями. Согласно Закона привилегированная акция не предоставляет акционеру права на участие в правлении обществом, за исключением случаев, установленных Законом.

Но у такого акционера есть:

– право присутствовать на общем собрании акционеров, проводимом в очном порядке, и участвовать в обсуждении рассматриваемых им вопросов;

– право голоса на общем собрании акционеров общества по вопросу, решение по которому может ограничить права акционера, владеющего привилегированными акциями.

Решение по такому вопросу считается принятым только при условии, что за ограничение проголосовали не менее чем две трети от общего количества размещенных (за вычетом выкупленных) привилегированных акций;

– право голоса на общем собрании акционеров общества по вопросу реорганизации либо ликвидации общества;

– право голоса на общем собрании акционеров общества, если дивиденд по привилегированной акции не выплачен в полном размере в течение трех месяцев со дня истечения срока, установленного для его выплаты.

Проблема «размывания капитала» и защита прав миноритарных акционеров

Формы нарушения прав миноритарных акционеров.

Наиболее распространенными нарушениями прав миноритарных акционеров яв­ляются следующие:

· нарушение эмитентом порядка подготовки и проведения общих собраний акци­онеров;

· установление эмитентом в уставе общества и/или внутренних документах, рег­ламентирующих деятельность общества, норм, ограничивающих права и инте­ресы акционеров;

· нарушение порядка и сроков выплаты дивидендов;

· нарушение законодательства о порядке принятия решения о подготовке и орга­низации эмиссии акций, порядке их размещения;

· невыполнение требований законодательства о предоставлении акционерам пра­ва требовать выкупа у них акций при появлении у акционеров такого права;

· нарушения требований законодательства о рынке ценных бумаг субъектами ин­фраструктуры рынка ценных бумаг (реестродержателями, депозитариями, бро­керами, финансовыми консультантами и иными участниками).

При рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собра­ния акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся:

· несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания;

· непредоставление акцио­неру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопро­сам, включенным в повестку дня собрания.

Изменения внесенные в федеральное законодательство с целью предотвращения «размывания капитала».

1. Закрытая подписка теперь возможна только по решению общего собрания ак­ционеров, принятому тремя четвертями голосов. Ранее существовала возмож­ность принятия данного решения Советом директоров простым большинством голосов.

2. В случае закрытой подписки акционеры, голосовавшие против или не прини­мавшие участия в голосовании имеют преимущественное право приобретения акций. Ранее такого правила не было.

3. Преимущественное право акционеров на приобретение дополнительно эмити­рованных по открытой подписке акций стало обязательным. Ранее данное пра­во было только у акционеров тех обществ, где это право было закреплено в ус­таве. Причем общее собрание могло принять решение о неприменении данного права.

4. Решение по вопросу об увеличении уставного капитала теперь принимается об­щим собранием только по предложению Совета директоров (п. 3 ст. 49). Ус­ложнена процедура принятия решения о дополнительной эмиссии.

5. Дополнительная эмиссия акций более чем на 25% от ранее размещенных те­перь возможна только по решению общего собрания акционеров, принятому тремя четвертями голосов. Ранее данное решение могло быть принято Сове­том директоров либо общим собранием акционеров простым большинством голосов. Это нововведение увеличивает права общего собрания по вопросу о до­полнительной эмиссии.

6. Решение Совета директоров о дополнительной эмиссии акций теперь должно быть принято единогласно. Ранее это решение могло быть принято простым большинством. Принять решение о дополнительной эмиссии без учета мнения акционеров, имеющих хотя бы одного представителя в Совете директоров, те­перь будет невозможно.

7. Дробные акции, образовавшиеся при консолидации, теперь не подлежат обяза­тельному выкупу. Данное нововведение, видимо, будет способствовать реше­нию проблемы многочисленных споров, возникающих при проведении консо­лидации акций российскими акционерными обществами.

Наиболее часто встречающимися способами размывания капитала являются

:

· увеличение уставного капитала акционерного общества путем выпуска допол­нительных акций;

реорганизация акционерного общества.

Общие рекомендации по защите прав акционеров, владеющих неболь­шим количеством акций :

· участие во всех общих собраниях акционеров общества;

· использование преимущественного права на приобретение размещаемых ак­ций и иных эмиссионных ценных бумаг общества (в случае размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества посредством закрытой подпис­ки). Для получения преимущественного права акционер должен голосовать против или не принимать участие в голосовании по вопросу о размещении та­ких акций и ценных бумаг;

· детальное, внимательное изучение документов, представляемых на рассмотре­ние и утверждение акционерам, правовая экспертиза таких документов;

· использование своего права на доступ к документам общества;

· активное обжалование в судебном порядке тех действий (бездействия) и реше­ний органов управления акционерного общества, которые нарушают права ак­ционеров или могут привести к нарушению прав.

Дата добавления: 2015-07-13 ; Просмотров: 316 ; Нарушение авторских прав? ;

Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет

Какими правами обладают участники акционерного общества?

Классификации прав акционеров

Все права участников акционерного общества (слова «участники АО» и «акционеры» в нашей статье используются как равнозначные) как членов корпорации базируются на общих нормах ст. 65.2, 67 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также специальных нормах статей ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Все права акционеров можно сгруппировать по различным критериям. Причем некоторые из них будут общими для членов любой корпорации, а некоторые — специфичными именно для АО (и отличаться в зависимости от вида АО). При этом все нюансы осуществления указанных прав, в т. ч. их ограничения, определяются в законе № 208-ФЗ, уставе АО, а также, при наличии, акционерном соглашении (подробнее о котором можно узнать из статьи «Составляем правильно акционерное соглашение — образец»).

Права можно сгруппировать по роду правомочий. Например, права:

• на участие в управлении АО (ст. 65.2 ГК РФ);
• получение дивидендов и части имущества при ликвидации (ст. 31 закона № 208-ФЗ);
• получение информации;
• операции с акциями (отчуждать, требовать выкупа, преимущественные права и т. п.);
• специальную судебную защиту (обжаловать решения общего собрания акционеров, отказ включить вопросы в повестку дня, требовать от исполнительного органа возмещения убытков, признания крупной сделки недействительной и др.).

Кроме того, объем и характеристика правомочий будут различаться в зависимости от типа АО (является оно публичным или нет). Например:

• в непубличном АО у акционера может быть право преимущественной покупки акций, которые отчуждают другие акционеры (ст. 7 закона № 208-ФЗ);
• публичном АО у акционера-истца есть право просить суд об обязании общества уведомить о возникшем споре других акционеров (см. п. 33 постановления пленума Верховного суда РФ «О применении …» от 23.06.2015 № 25).

Следующие группы классификаций прав (по количеству акций, их типу) рассмотрим ниже.

Отличия в объеме прав акционеров в зависимости от количества акций

По количеству акций объем прав акционеров делится на следующие группы:

Права владельцев крупных пакетов акций.
Крупность пакета акций является величиной непостоянной и зависит как от того, какие права рассматриваются с этой точки зрения, так и от самого АО: сколько всего выпущено акций, сколько акционеров, что предусмотрено уставом и т. д.
Например, согласно п. 1 ст. 53 закона № 208-ФЗ владельцы 2% и более акций имеют право вносить свои вопросы в повестку дня общего собрания акционеров. Однако, безусловно, обладание значительным количеством акций предоставляет акционеру больше прав по сравнению с миноритарным акционером.

Права миноритариев.
Об особенностях защиты их прав рекомендуем подробнее прочитать в статье «Защита прав миноритарных акционеров в АО (нюансы)».

Права всех акционеров.
Это самая общая и немногочисленная категория прав, поэтому ввиду отсутствия в них какой-либо специфики подробно на них мы останавливаться не будем.

Отличия в объеме прав акционеров в зависимости от типа акций

По типу акций права акционеров могут быть следующими:

1. Права акционеров с обыкновенными акциями.

Указанные права прямо описаны в ст. 31 закона № 208-ФЗ и являются в определенном смысле достаточно ограниченными. Акционерам — владельцам обыкновенных акций закон предоставляет права:

• на управление путем участия в общем собрании акционеров;
• получение финансового результата путем получения дивидендов;
• компенсацию своих затрат путем получения части имущества АО, если оно будет ликвидироваться.

ВАЖНО! Перечень прав акционеров — владельцев обыкновенных акций указанными правомочиями не исчерпывается. Иные права, а также их объем будут определяться в зависимости от количества акций (см. выше) на основе системного анализа правовых норм.

2. Права акционеров с привилегированными акциями.

Данные права также прямо предусмотрены в ст. 32 закона № 208-ФЗ.

Не останавливаясь подробно на статусе таких акций, отметим, что обладание привилегированными акциями предоставляет дополнительные, более гарантированные права на получение дивидендов и имущества в случае потенциальной ликвидации АО. Однако право участвовать в общем собрании акционеров отсутствует.

3. Права РФ как акционера.

Специфика таких прав заключается не только в правовом регулировании (ФЗ «О приватизации…» от 21.12.2001 № 178-ФЗ), но и в особой группе прав — так называемой золотой акции. Эти права могут быть использованы только после отчуждения из государственной собственности 75% акций того или иного АО. При этом вопрос использования «золотой акции» решается на уровне Правительства РФ или соответствующих органов субъектов РФ.

ВАЖНО! «Золотая акция» предоставляет право вето по многим вопросам управления и деятельности АО: внесению изменений в устав, изменению размера уставного капитала, реорганизации и др.

Все указанные группы прав участников акционерного общества в определенном смысле выделены формально, т. к. каждый акционер в том или ином виде учитывается в типологиях, а критерии определенным образом сочетаются. Однако в зависимости от типа прав, количества акций и прочих описанных в нашей статье критериев способы защиты прав акционера будут отличаться.

Защита прав миноритарных акционеров в АО (нюансы)

Причины необходимости защиты прав миноритарных акционеров

Нормативного определения, какие акционеры считаются миноритарными (далее — МА), нет. Сегодня это скорее экономическое понятие, хотя во многих правовых и судебных актах этот термин используется. Так, например, Конституционный суд РФ в постановлении от 24.02.2004 № 3-П в качестве синонима применяет слова «мелкие акционеры». Этого же мы будем придерживаться и в настоящей статье.

В постановлении № 3-П, определениях от 03.07.2007 № 681-О-П, от 08.04.2010 № 453-О-О, а также постановлении президиума Высшего арбитражного суда РФ от 13.09.2011 № 443/11 подчеркивается, что МА являются слабой стороной отношений внутри корпорации, поэтому необходимо обеспечение их прав конституционно-правовыми гарантиями. Это обусловлено тем, что интересы крупных акционеров и МА в акционерном обществе (далее — АО) могут сталкиваться.

Основные способы защиты прав (в т. ч. корпоративных прав МА) установлены в ст. 12 Гражданского кодекса РФ. Подробно их в данной статье мы рассматривать не будем.

При этом способы защиты прав МА можно разделить на 3 группы:

• внутрикорпоративные (самозащита прав, заключение акционерных соглашений, гарантии в уставе, обращение в АО и т. д.);
• административные (проверки уполномоченных органов, штрафы);
• судебные (иски о понуждении, иски об обжаловании и т. д.).

ВАЖНО! С 01.07.2016 начинает действовать новая редакция ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее — закон № 208-ФЗ), поэтому при изучении данного вопроса необходимо проверять действительность предполагаемой к применению нормы.

Нюансы защиты прав МА на управление АО

В рекомендательном кодексе корпоративного управления (см. письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463) неоднократно упоминаются МА (пп. 1.3, 1.3.1, 2.3.4 и т. д.) и акцентируется внимание на необходимости защиты их прав, в т. ч. через обеспечение доступа к управлению АО.

Право предложить/делегировать своего кандидата в различные органы АО: совет директоров, исполнительные органы (коллегиальный и единоличный), контрольные органы (ревизионную и счетную комиссии).

Это право предоставлено не каждому МА, а только тем, кто единолично или вместе с другими МА обладает не менее 2% голосующих акций (п. 2 ст. 53 закона № 208-ФЗ). Порядок совместного выдвижения кандидатов может быть согласован МА, например, в акционерном соглашении, подробнее о котором читайте в статье «Составляем правильно акционерное соглашение — образец».

Право требовать включения предлагаемых ими вопросов в повестку дня общего собрания акционеров (далее — ОСА).

Подробные инструкции к порядку направления таких требований в АО содержатся в пп. 2.1–2.7 приказа ФСФР России «Об утверждении положения. » от 02.02.2012 № 12-6/пз-н.

• несмотря на то, что требование о включении вопросов в повестку дня само по себе является способом защиты нарушенных прав, оно дополнительно гарантируется судебной защитой (см. постановление ФАС Центрального округа от 05.11.2008 по делу № А68-753/08-44/16);
• при направлении своих предложений для включения в повестку дня ОСА для обсуждения нужно подтвердить свой статус акционера (см. определение ВАС РФ от 19.05.2008 № 6225/08).

[1]

Право на участие в ОСА.

Данное право является общим для всех акционеров.

Нюансы защиты прав МА при дополнительной эмиссии акций

П. 1 ст. 75 закона № 208-ФЗ предусматривает специальный способ защиты прав акционеров, в т. ч. МА, голосовавших против дополнительной эмиссии акций, если решение о ней принято, — право требовать у АО выкупа своих акций.

Необходимо учесть следующее:

• принятие ОСА решения об увеличении уставного капитала через размещение дополнительных акций сделкой не является, а значит, не может оспариваться как сделка (см. определение ВАС РФ от 17.12.2009 по делу № А3226960/200862/386);
• оценщик должен определить рыночную стоимость акций без учета изменений из-за действий, которые были основанием для требования выкупить и которые могут повлечь изменение рыночной стоимости акций.

В постановлении президиума ВАС РФ от 30.10.2012 № 6936/12 по делу № А5112302/ 2011 прямо подчеркивалось, что информировать МА о его праве на выкуп акций при таком способе увеличения уставного капитала ни само АО, ни созывающее ОСА лицо не обязаны.

Однако с 01.07.2016 в п. 1 ст. 76 закона № 208-ФЗ (в ред. ФЗ от 29.06.201 № 210-ФЗ) указывается на обязанность АО предоставлять МА информацию о наличии у них права требовать выкупа акций и порядке реализации этого права. Новые нормы применяются к тем решениям, которые были приняты не ранее 01.07.2016 и после которых у МА возникло право требовать выкупа акций.

Поскольку уставный капитал АО может быть увеличен в том числе путем выпуска дополнительных акций по подписке, в п. 1 ст. 40 закона № 208-ФЗ для этого случая предусматриваются специальные меры защиты прав МА. В описываемой ситуации у МА (если он голосовал против или не голосовал вовсе) есть преимущественное право приобретения акций по подписке пропорционально количеству акций, которые на этот момент у него есть, с учетом типа акций.

ВАЖНО! Положения о реализации этого права с 01.07.2016 также изменятся.

Нюансы защиты прав МА при реорганизации АО

С точки зрения защиты прав МА из всех форм реорганизации для нас представляют интерес только следующие:

• разделение АО;
• выделение из АО нового юридического лица.

И в 1-м, и во 2-м случае МА в новом АО будут даны акции и такие же права, какие были у него в том АО, которое реорганизуется (п. 3.3 ст. 18, п. 3.3 ст. 19 закона № 208-ФЗ), если он:

• на ОСА голосовал против реорганизации;
• не участвовал в голосовании вовсе.

Однако этот способ в АО сравнительно легко обойти, и в таком случае права МА формально не будут нарушены. Речь идет о создании дочерних структур. При таком варианте перераспределения активов АО согласие/несогласие МА на данное действие не будет иметь никакого значения.

Таким образом, исходя из краткого анализа законодательства и судебной практики, можно сделать вывод, что права миноритариев защищаются как общими, так и специфическими способами. Выбор способов защиты зависит от того, какие права нарушены и какие правовые последствия это вызвало.

Защита от миноритария

Развитие корпоративного законодательства идет под лозунгом защиты прав миноритарных акционеров. Для этого предпринимается целый комплекс мер. В планах законодателей — ввести нормы об обязательной выплате дивидендов. Попытка ограничить права миноритариев (право владельца 90%-ного пакета принудительно выкупить акции у мелких акционеров) обернулась волной общественного возмущения. Тем не менее миноритарии нередко сами — безынициативностью и беспечным отношением к такому важнейшему инструменту, как акция, — содействуют корпоративным захватам и конфликтам. Риторические вопросы «Кто виноват?» и «Что делать?» пытается разрешить ведущий специалист в области корпоративного управления, секретарь совета директоров крупной холдинговой компании Александр СЕМЕНОВ.

Подавляющее большинство миноритарных акционеров занимают сегодня пассивную позицию: не предлагают вопросы в повестку дня общих собраний, не выдвигают кандидатуры своих представителей в советы директоров, не посещают собрания.

• Показателен такой факт. Закончился обмен паспортов. Практически все граждане получили удостоверения личности нового образца. Анализ базы данных одного из специализированных регистраторов показал, что с требованием внести изменения в лицевые счета акционера в части паспортных данных к регистратору обратились всего 12% владельцев небольших пакетов акций.

Не отдавая себе отчета о реальной стоимости ценных бумаг, миноритарии легко расстаются с принадлежащими им акциями. Поэтому корпоративные захваты с использованием неадекватных судебных решений и обременений зачастую прикрываются иском миноритарного акционера о защите своих прав.

Не нравится — «голосуйте ногами»!

Впору задуматься о защите целостности компании от посягательств собственных миноритариев, о праве владельцев контрольных пакетов акций. Без этого для стратегического инвестора, делового партнера ведение бизнеса в нашей стране через покупку контрольного пакета акций российского АО — дело крайне рисковое.

Что действительно нужно для повышения инвестиционной привлекательности отечественных предприятий (причем не только крупных), так это обеспечить ликвидный рынок акций.

Именно ликвидность вложений, а не защита прав миноритарных акционеров —магистральный путь повышения инвестиционной привлекательности и для пассивных портфельных инвесторов, и для миноритариев.

• Не нравится, что общее собрание не принимает решение о выплате дивидендов? Есть сомнения в поведении топ-менеджмента? Не верится в перспективы предприятия? Пожалуйста, «голосуйте ногами», продавая свои акции подостойной цене.

Что только не предпринимало государство для повышения ликвидности российского фондового рынка: множество разного рода постановлений, налоговые послабления для акционеров — физических лиц. Осуществлялись попытки введения индикативных биржевых котировок пакетов акций, находящихся в госсобственности. Однако массовый ликвидный рынок отсутствует.

Думается, целесообразно создать принудительный рынок акций для каждого предприятия, созданного в форме открытого акционерного общества, посредством установления на законодательном уровне определенного периода времени ежегодно, в течение которого любой акционер вправе потребовать от общества выкупа принадлежащих ему акций по рыночной цене.

Нужен ли такой механизм для компаний, акции которых котируются на фондовом рынке?

Конечно, нет. Такие компании должны быть освобождены от установления льготного периода для выполнения требований акционеров о выкупе акций.

Если все акционеры ринутся продавать свои акции, то предприятие может погибнуть… Как быть?

Cледует установить, что в течение одного льготного периода общество может потратить на выкуп своих акций не более 10% активов (или выкупить не более 10% акций). Приобретенные акции должны быть реализованы в течение года. В противном случае в силу требований законодательства общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения приобретенных ценных бумаг.

Такой цикл может продолжаться до момента, когда размер уставного капитала компании не достигнет установленного минимума.

После этого АО подлежит ликвидации. Предложенный механизм будет способствовать вытеснению неэффективных производителей.

! Акционеры и без предлагаемой новации вправе потребовать у общества выкупа своих акций в случае:

• реорганизации АО;
• совершения крупной сделки, одобряемой общим собранием;
• внесения в устав изменений, ограничивающих права акционеров.

При этом не приходилось слышать, что реализация права акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций ставила бы общество на грань банкротства или доставляла иные существенные неудобства.

• Если общество интересно для своих акционеров, такая норма не навредит.

Как избежать избирательности при принятии решения о выкупе акций по требованию акционеров?

Используя порядок, установленный Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО»), для приобретения акций на баланс по решению совета директоров: сбор заявок и пропорциональное их удовлетворение в случае, если количество предложенных к выкупу акций превысит установленный лимит.

Надо ли вводить единый и конкретный льготный период выкупа?

Полагаю, да. Это избавит общество от дополнительных затрат, связанных с рассылкой акционерам соответствующего уведомления, а также предотвратит возможные злоупотребления, связанные с рассылкой.

Где взять деньги на выкуп?

Можно задействовать норму, предусмотренную п. 2 ст. 35-ФЗ «Об АО»: «Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества.

Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам». Если в акциях компании хоть кто-нибудь заинтересован, то создание механизма выкупа акций по требованию акционеров не потребует отвлечения значительных средств.

Что делать с приобретенными акциями?

Например, предлагать для продажи оставшимся акционерам, продвигать на рынок через брокера, использовать для реализации опционных программ предприятия и т. д. Важны лишь два обстоятельства:

— решение о продаже акций должен принимать совет директоров;

— продаваться (отчуждаться) они должны по рыночной цене.

Как добиться справедливой цены выкупа?

Приглашая независимого оценщика. Конечно, оценка, сделанная оценщиком, выбранным эмитентом, может не удовлетворить акционеров. Однако, во-первых, акционер не обязан предлагать принадлежащие ему акции к продаже. Во-вторых, результаты оценки могут быть оспорены в суде. В-третьих, допустимо законодательно ограничить число способов оценки, что способно предотвратить злоупотребление.

Наконец, в ФЗ «Об АО» можно предусмотреть, что оценщик назначается общим собранием, как и аудитор.

Все это заставит общество в лице менеджеров и владельцев крупных пакетов акций при принятии решений учитывать интересы всех акционеров. Иначе может начаться «голосование ногами», что чревато не только экономическими последствиями. Публичное раскрытие соответствующей информации поставит в известность общественность и регулирующие органы о том, что в компании не все в порядке…

[3]

Введение льготного периода выкупа можно осуществить поправками в ФЗ «Об АО». Правда, это будет нелегко. В качестве альтернативы можно предложить акционерным обществам через Кодекс корпоративного поведения своим уставом или внутренними документами принять на себя добровольное обязательство о ежегодном приобретении акций у своих акционеров.

Предлагаемое нововведение положительно повлияет на динамику выплаты дивидендов.

• Акционеры получат механизм хотя бы частичного возврата средств, вложенных в ценные бумаги.
• Будет создан механизм ежегодной оценки рыночной стоимости акций, что поможет решить ряд проблем (например, налогообложения наследования акций или сделок с ними).
• Объективная рыночная оценка может воспрепятствовать скупке акций акционеров за бесценок в условиях агрессивного поглощения.
• Наконец, такая норма дополнительно будет стимулировать акционерные общества к выходу на организованный фондовый рынок. Действительно, реализация процедуры выкупа затратна, а прохождение листинга освобождает от нее эмитента.

Актуальные вопросы злоупотребления миноритарными акционерами своими правами (Колосовская Т.В., Жаркая О.А.)

Литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс».
2. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».
3. Определение Конституционного Суда РФ от 18 января 2011 г. N 8-О-П «По жалобе открытого акционерного общества «Нефтяная компания «Роснефть» на нарушение конституционных прав и свобод положением абзаца первого пункта 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» // СПС «КонсультантПлюс».
4. Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 августа 2010 г. по делу N А40-46040/10-134-348 // СПС «КонсультантПлюс».
5. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2011 г. N 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» // СПС «КонсультантПлюс».

ВАС РФ защитил миноритарных акционеров

Вчера президиум ВАС решил в пользу ФСФР дело, в котором служба требовала от мажоритарного акционера компании соблюдать закон при выкупе акций у миноритарных акционеров. ООО «Прайс-инвест» в Челябинской области 10 декабря 2007 года купило 90,87% акций ОАО «Торгово-производственная компания «Урал»», а затем 16 января 2008 года направило в компанию обязательную оферту, предусматривающую выкуп акций у миноритариев в срок до 7 апреля 2008 года. В региональное отделение ФСФР документы по обязательной оферте «Прайс-инвест» представил не в течение 15 дней, как требует закон «Об акционерных обществах», а только 19 августа 2008 года — после получения предписания службы от 30 июня 2008 года.

Служба нашла в условиях оферты ряд нарушений закона «Об акционерных обществах», касавшихся определения цены выкупаемых акций и банковской гарантии. ФСФР подала к «Прайс-инвесту» иск о приведении обязательной оферты в соответствие с требованиями закона. Арбитражный суд Челябинской области 10 февраля 2009 года иск удовлетворил, но апелляционная и кассационная инстанции встали на сторону мажоритарного акционера. Эти суды решили, что достаточной мерой со стороны ФСФР было направление «Прайс-инвесту» предписания, и по закону миноритарные акционеры могут только требовать от мажоритария возмещения убытков.

Президиум ВАС вчера оставил в силе решение суда первой инстанции, поддержавшего ФСФР. По мнению судей ВАС, закон «Об акционерных обществах» дает ФСФР право подавать иски в защиту миноритариев, тем более что вынести «Прайс-инвесту» предписание об устранении нарушений в условиях оферты ФСФР уже не могла — срок оферты истек.

Усиление роли ФСФР в вопросе защиты интересов миноритариев может оказаться очень полезным для российского рынка, считает председатель комитета по работе с миноритарными акционерами Сбербанка Антон Данилов-Данильян. «Права миноритарных акционеров в России нарушаются регулярно, это очень большая проблема»,- констатирует гендиректор «Церих капитала» Александр Щеглов. Он указывает, что несмотря на такую организационно-правовую форму как ОАО большинство компаний по сути являются частными с одним контролирующим акционером, который не считается с миноритариями. «В мировой практике компании по-настоящему публичны, там работает процедура собраний акционеров и советов директоров. У нас же все это превращается в формальность, и ключевые решения в результате принимает контролирующий акционер»,- отмечает господин Щеглов. Основными нарушениями прав миноритариев он называет «размывание долей и перевод активов на другие компании». «В некоторых компаниях миноритарии не имеют возможности общаться с менеджментом и оперативно решать проблемы»,- отмечает Антон Данилов-Данильян. Впрочем, «в Сбербанке налажена связь с миноритариями, которые имеют какие-то претензии, и все вопросы решаются без судов».

Комментируя решение президиума ВАС, глава ФСФР Владимир Миловидов заявил лишь, что «такое право должно применяться в конкретных случаях с учетом конкретных обстоятельств». Однако господин Щеглов сомневается, что наделение ФСФР полномочиями отстаивать права миноритариев в суде кардинально изменит ситуацию. «Пока это выглядит лишь как устранение пробела в законодательстве, глобально же ничего не изменится до тех пор, пока доли миноритариев будут исчисляться единицами процентов»,- резюмирует он.

Защита имущественных прав миноритариев при банкротстве

Согласно п. 1 ст. 94 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»[28] (далее – Закон № 127-ФЗ) с даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя должника и управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Также прекращаются полномочия органов управления должника (полномочия переходят к внешнему управляющему, за исключением тех, которые предусмотрены п. п. 2 и 3 ст. 94 Закона N 127-ФЗ).

Поскольку общее собрание акционеров является в силу п. 1 ст. 47 Закона «об акционерных обществах» высшим органом управления обществом, в связи с введением процедуры внешнего управления полномочия акционера, как лица, входящего в состав высшего органа управления, существенно ограничиваются.

Между тем Закон N 127-ФЗ не предусматривает ограничения прав акционеров, предусмотренных п. 1 ст. 2 Закона N 208-ФЗ.

Приобретая акции, акционер получает права собственника. Собственник, согласно п. 2 ст. 209 Гражданского кодекса РФ, вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Учитывая изложенное, акционер вправе продать принадлежащие ему акции, даже если в отношении акционерного общества введено внешнее управление.

Закон N 127-ФЗ прямо предусматривает, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника (п. 1 ст. 63 Закона N 127-ФЗ).

Аналогичная норма предусмотрена в отношении процедуры финансового оздоровления: с даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам, доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками) должника не допускаются (п. 1 ст. 81 Закона N 127-ФЗ).

В то же время прямого запрета на выплату дивидендов в процедуре внешнего управления Закон N 127-ФЗ не содержит.

При этом необходимо иметь в виду, что внешнее управление применяется после наблюдения, следовательно, можно прийти к выводу, что запрет на выплату дивидендов с даты введения наблюдения распространяется на все последующие процедуры, применяемые в деле о банкротстве[29].

Помимо этого, согласно п. 1 ст. 43 Закона N 208-ФЗ общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Очевидно, что в процедуре внешнего управления у общества имеются признаки банкротства.

Таким образом, выплата дивидендов акционерам в процедуре внешнего управления акционерного общества не допускается.

Заключение

Проведенное исследование позволило сделать следующие выводы.

Миноритарные учредители имеют небольшие пакеты акций в обществе, в связи с чем корпоративный контроль за его деятельностью с их стороны невысок. Они не управляют бизнесом компании, поскольку все ключевые решения в ней принимаются мажоритарными учредителями.

Традиционно считается, что акционер является инвестором, за исключением случаев, когда акции по какой-то причине (дарение, наследование, реорганизация) приобретены им безвозмездно. Права на акции, принадлежащие акционерам, закреплены в гражданском законодательстве. Получившая распространение правовые категории «миноритарный учредитель» или «миноритарий», активно используются как в практике, в том числе судебной, так и в юридической литературе. При этом законодательство не содержит определения указанных понятий.

Анализ правовых актов органов различных уровней и ветвей власти, позволяет сделать заключение, что они воспринимают миноритариев как владельцев пакетов акций, не предоставляющих возможности во всех случаях контролировать принимаемые обществом решения. Законодатель исходит из того, что миноритарии стоят на заведомо более слабой позиции, в отличие от крупных (мажоритарных) акционеров, а потому нуждаются в более урегулированной защите, закреплении дополнительных прав и гарантий.

Обеспечение баланса прав и законных интересов не только миноритарных, но и мажоритарных учредителей заслуженно считается одной из самых сложных проблем корпоративных отношений. В ходе реформы российского гражданского законодательства наряду с общей гражданско-правовой ответственностью за злоупотребление правом было бы логично установить специальную, возможно, усиленную ответственность для акционеров, являющихся гринмэйлерами, поскольку их действия способны парализовать всю предпринимательскую деятельность компании.

Однако, при этом полагаем, что было бы справедливым учитывать интересы миноритарных учредителей только в той мере, в какой это необходимо для получения ими справедливого вознаграждения, причитающегося за акции.

В связи с этим представляется, что направление реформирования корпоративного законодательства в части, относящейся к построению структуры управления компанией, а также определения принципа безусловной защиты прав мелких акционеров, будет не столько невозможно на бумаге, сколько неуместно в правоприменительной корпоративной деятельности. Смещение центра тяжести правового регулирования корпоративной деятельности в сторону исключительной защиты акционеров, не обладающих хотя бы сколько-нибудь значительным пакетом акций, означает только то, что в результате будут непоправимо нарушены права и законные интересы не только мажоритариев, но и остальных участников корпоративных отношений, к которым относятся в этом случае и кредиторы компании, и ее контрагенты. Для кредиторов, инвесторов, контрагентов компании положение миноритарных учредителей важно в смысле определения прозрачности деятельности всей компании как своеобразная лакмусовая бумажка.

Миноритарные учредители, лишенные возможности влиять на выплату дивидендов всем акционерам, фактически лишены возможности влиять на распоряжение значительной частью чистой прибыли акционерного общества, а также опосредованно определять количество средств, идущих на развитие акционерного общества и различные фонды, отвечающие за его стабильность.

И, наконец, еще одним немаловажным риском для миноритариев является тот факт, что они лишены возможности влиять на решения о выпуске акций акционерного общества.

Таким образом, можно сказать, что положение миноритариев в акционерных обществах является достаточно шатким и зачастую миноритарные акционеры не могут реализовать значительную часть своих прав.

При корпоративных конфликтах положение миноритарных учредителей является невыгодным в силу того, что не существует универсального пути развития компании, гарантирующего прибыльность и успешность бизнеса. Поэтому акционеры каждой компании пытаются найти тот путь, который поможет их компании добиться положительных результатов. Следовательно, миноритарные учредители практически полностью лишены возможности выйти победителями в корпоративном конфликте, опираясь только лишь на свои акции.

При использовании голосования по каждому кандидату отдельно миноритарные учредители, в принципе, не могут реализовать свое право на формирование органов управления акционерным обществом.

На сегодняшний день для того, чтобы миноритарный учредитель смог защитить свои права, необходимо прежде всего тщательно изучать устав общества, чьи акции лицо собирается приобрести. В частности, обратить особое внимание на положения устава о правах акционеров и положения, касающиеся: порядка увеличения и уменьшения уставного капитала общества; порядка выплаты дивидендов; порядка принятия решений общим собранием акционеров и советом директоров; компетенции общего собрания и совета директоров; количества голосов, необходимых для принятия того или иного решения; порядка совершения обществом крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность.

Вообще же эффективным способом защиты прав миноритарных учредителей может стать объединение с другими для выработки единой стратегии с тем, чтобы получить возможность оказывать влияние на решения, принимаемые обществом, и в целом на его деятельность. В одиночку миноритарному учредителю противостоять обществу практически невозможно.

Дата добавления: 2017-01-14 ; Просмотров: 475 ; Нарушение авторских прав? ;

Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет

Источники

1. 
   Дубинский, А. Руководствуясь законом; политической литературы Украины, 2013. — 112 c.
2. 
   Марченко, М. Н. Теория государства и права в вопросах и ответах / М.Н. Марченко. — М.: Проспект, 2012. — 240 c.
3. 
   Теория государства и права / ред. К.А. Мокичев. — М.: Юридическая литература, 2005. — 520 c.
4. Изварина, А. Ф. Судебная система России. Концептуальные основы организации, развития и совершенствования / А.Ф. Изварина. — М.: Проспект, 2014. — 304 c.
5. Пепеляев, С. Г. Компенсация расходов на правовую помощь в арбитражных судах / С.Г. Пепеляев. — М.: Альпина Паблишер, 2012. — 186 c.