Что такое сделка с заинтересованностью и когда ее можно заключить

Сделки с заинтересованностью

Под сделкой с заинтересованностью следует понимать такие сделки, в совершении которых присутствует персональная заинтересованность других лиц, кроме Общества.

Ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (включает в себя признаки, согласно которым ту или иную сделку можно считать как совершенную с заинтересованностью; регулирует процедуру заключения данного типа сделок и раскрывает широкий круг субъектов, которые могут их заключить.

Если говорить простым, не юридическим языком, то главная цель процедуры выявления подобных сделок — не допустить вреда для компании, который может появиться из-за личной заинтересованности управленцев и других людей, способных влиять на решения и детали заключаемых договоров.

Как рассмотреть приближающуюся сделку с возможной заинтересованностью?

Сделка будет признана таковой, если выгоду после ее завершения получат следующие лица:

• непосредственное руководство организации (единоличный или коллегиальный исполнительный орган);
• участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
• члены совета директоров, а также лица, дающие компании обязательные для выполнения указания.

Данные лица признаются заинтересованными в сделке, если они, их супруги, родители, дети, усыновители и усыновленные, сестры и братья (здесь не делается особенного исключения в части полное это родство или нет), аффилированные лица:

• Будут прямыми получателями выгоды (выгодоприобретателями). Также, здесь упоминаются представители в процессе сделок или самые обычные посредники;
• Если они имеют от двадцати процентов собственности фирмы, претендующей на получение пользы. Или, как и в первом случае, выступают в роли представителей. Сюда же добавляются посредники;
• Если они руководят или состоят в управленческом аппарате предприятия-выгодоприобретателя.

Всем сторонам этого процесса нужно помнить о том, что организация может в своем уставе расширить список заинтересованных лиц.

Условия заключения

Подобные сделки с заинтересованностью, если соблюдать закон и деловую этику, не могут заключаться на общих основаниях с другими подобными сделками. До их подписания необходимо предварительное одобрение. Кто должен признать ее соответствующей закону? Здесь тоже есть свои пункты:

• Совет директоров, если это отнесено к его компетенции уставом Общества. Решение об одобрении принимается большинством голосов директоров, которые не заинтересованы в этой сделке (за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период);
• Общее собрание участников — большинством голосов всех участников, не заинтересованных в проверяемых сделках.

Если в ООО один участник и он занимает в нем директорскую должность, сделки с заинтересованностью не могут рассматриваться по определению.

Рассмотрим на примере. Одним из подрядчиков строительной фирмы имеет желание стать организация, например, по установке окон. Ее владелец — брат одного из заместителя директоров застройщика. По всей видимости, у этого заместителя есть вероятный интерес, отдать подряд компании своего родственника. Значит, эта сделка может подпадать под наше определение. То же самое касается договоров о продаже или приобретения имущества, поставках и т.д.

Наш офис находится в центре Москвы в шаговой доступности от м. Китай-Город.

Сделка с заинтересованностью

16 марта 2016 года

Какие сделки можно считать сделками с заинтересованностью

Смыслом сделки с заинтересованностью является, как уже было отмечено, наличие персонального интереса. Таким образом, к подобным сделкам можно отнести, например, заключение договора купли–продажи, подписанным с одним из участников ООО или его руководителем. При этом перечень лиц, у которых может быть такая заинтересованность ограничен законодательно в положениях статьи 45 ФЗ «Об ООО».

В соответствии с законом стать участником сделки с заинтересованностью могут:

1. Единоличный исполнительный орган общества;
2. Члены совета директоров или наблюдательного совета;
3. Члены правления;
4. Лица, обладающие правом давать ООО распоряжения, обязательные для него;
5. Участники Общества, обладающие вместе с их аффилированными лицами 20% (и более) голосов от общего числа голосов участников ООО.

Ранее было по заключению договоров и сопровождению сделок

Помимо этих лиц, учитываются их родственники, круг которых также ограничен законом и их аффилированные лица. При этом данные лица могут принимать участие в совершении сделки с заинтересованностью как самостоятельно, так и занимать должность в управлении компанией или владеть 20% (и более) в УК ООО, которая является стороной в договоре (сделке с интересом).

В качестве стороны при заключении сделки с заинтересованностью может выступать третье лицо, если директор, члены правления или иные лица, указанные в положениях статьи 45 выступают в интересах этой стороны (третьего лица); либо занимают должности в органах управления компании, которое выступает в интересах третьих лиц; либо владеют в совокупности не менее 20% УК ООО, выступающего в интересах третьих лиц; либо занимают должности в органах управления управляющей компании ООО, действующей в интересах третьих лиц.

Расширить сферу сделок с заинтересованностью может Устав компании, включив в свои положения дополнительные виды договоров (сделок).

Требуется подтверждение

В идеале заинтересованность тех или иных лиц, а также их правомочия на совершение определённых действий должны быть подтверждены. Каким образом это сделать закон не указывает. Но предполагается, что уведомление о заинтересованности необходимо сделать через руководство организации, например, представить соответствующее уведомление, адресованное руководителю и общему собранию участников. На копии уведомления необходимо проставить пометку о вручении. За несоблюдение этого правила об уведомлении, законом предусмотрена ответственность п.2 ст.44 ФЗ «Об ООО».

Например, аффилированные лица, должны уведомлять Общество о принадлежащих им долях или их частях в течение 10 дней с даты приобретения, при условии, что после свершения сделки они стали иметь 20% (и более) голосов участников ООО. При невыполнении данной обязанности и при условии нанесения подобным бездействием ущерба Обществу, аффилированное лицо несет ответственность в размере такого ущерба.

Сделка или договор

Сделкой с заинтересованностью может быть, как договор, точное понятие которого можно найти в законе, так и совершение действий, например, внесение вклада в УК другой компании, выдача векселей и иное. В определённых условиях признать сделкой с заинтересованностью можно и трудовой договор, если, например, работник является одним из учредителей организации и владеет 20% голосов от общего числа голосов участников, при условии, что таковой ее признает суд. Поскольку аналогичные ситуации также требуют одобрения, то его отсутствие станет основанием для признания сделки недействительной.

Порядок совершения сделки с заинтересованностью

После одобрения, сделка с заинтересованностью заключается в определённом порядке. Обязанность по принятию решения о совершении сделки может быть возложена учредительными документами на совет директоров или иной аналогичный орган, если ее стоимость не превышает 2 % от стоимости имущества Общества. Последняя устанавливается на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Оспорить сделку, не получившую одобрения можно только в судебном порядке на основании заявленных требований от самого Общества или от его участника.

Признать сделку с заинтересованностью недействительной довольно легко, если в результате ее заключения ООО или одному из участников (или всем) был нанесен ущерб, или возникли иные неблагоприятные обстоятельства. При этом на ответчика возлагается обязанность по доказыванию отсутствия вреда и негативных последствий.

Когда для сделки с заинтересованностью одобрение не получить

В законе предусмотрительно прописаны случаи, когда одобрение на совершение сделки с заинтересованностью не получить. Это ситуации, когда:

1. ООО состоит из одного участника, одновременно осуществляющего функции руководителя;
2. В сделке заинтересованы все учредители ООО;
3. Имеет место переход доли или ее части к Обществу (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);
4. Имеет место переход прав на имущество в процессе реорганизации ООО;
5. Заключаются сделки, совершение которых обязательно для Общества в соответствии с ФЗ и расчеты, которые производятся по ценам, определенным уполномоченными органами власти.

Когда можно обойтись без одобрения

В законе имеются исключительные случаи, когда одобрять сделку с заинтересованностью не нужно в обязательном порядке. Это случаи, когда ООО заключает сделку с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предшествующих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обыкновенной хозяйственной деятельности, когда такое лицо еще не было заинтересованным. При этом такие сделки должны быть совершены с момента, когда лицо было признано заинтересованным, до последующего общего собрания учредителей ООО. Однако главной проблемой становится момент доказывания того факта, что заключаемая сделка относится к обычной хозяйственной деятельности компании. Особенно это сложно сделать, учитывая, что в самом законе нет прямых указании на характеристики таких сделок. Поэтому следует проанализировать имеющуюся практику судов: к сделкам, совершаемым в обычной хозяйственной деятельности, относятся такие, которые нацелены на получение прибыли, а также сделки, связанные с этим, но направленные на закупку материалов и продукции (которые в дальнейшем перепродаются или используются для выполнения работ, оказания услуг).

Как получить одобрение сделки с заинтересованностью

Для того, чтобы получить одобрение сделки с заинтересованностью, помимо направления уведомления, необходимо провести Общее собрание, на котором рассматриваются соответствующие вопросы. По вопросам не голосуют учредители, имеющие персональную заинтересованность в заключении сделки. Решение по вопросам повестки дня принимается большинством голосов от незаинтересованных участников.

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью указываются следующие сведения:

1. Стороны по сделке и выгодоприобретатели;
2. Цена;
3. Предмет сделки и иные существенные условия.

При отсутствии данной информации в решении, одобрение сделки можно признать ненадлежащим, а значит и в дальнейшем признать сделку недействительной.

Помимо обязательной информации при оформлении решения стоит помнить и общие требования к оформлению и содержанию данного документа.

Предварительное одобрение сделки с заинтересованностью, дата и условия совершения которой точно неизвестны, также возможно. Однако в этом случае в решении Общего собрания следует указать предельную сумму (стоимость) сделки.

Одобрение сделки с заинтересованностью имеет свой срок действия — до следующего очередного Общего Собрания учредителей. Иной срок может быть указан в самом решении.

Некоторые нюансы имеются при одобрении сделки с заинтересованностью, которая является одновременно крупной сделкой. В таком случае используются правила одобрения не для крупных сделок (а здесь свой порядок и особенности), а для сделок с интересом.

Искать решение самому или доверить работу юристу?

Лучше доверьте работу по заключению договоров и сопровождению сделок юристу или адвокату. Поверьте, он знает тонкости и нюансы, которые помогут Вам не только сохранить время, но избежать критических ошибок. А найти опытных юристов из любого города России Вы сможете на ЮрПроводнике.

Поиск по опытным юристам и адвокатам недалеко от Вас

Работайте с опытными юристами по фиксированным ценам

Кроме того, если в совершении сделки заинтересованы все участники ООО, то получать одобрение нет необходимости.

Сделка с заинтересованностью

«Бухгалтерское приложение к газете «Экономика и жизнь», 2006, N 3

Сделки с заинтересованностью обоснованно считаются одним из наиболее сложных вопросов корпоративного права, так как процедура их совершения сложна, а нормы закона, ее регулирующие, достаточно сложно сформулированы. Попробуем в них разобраться.

[3]

В ст. 81 Закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) императивно указано, что сделки с заинтересованностью члена совета директоров (наблюдательного совета) АО, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций АО, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются акционерным обществом в соответствии с особым порядком.

Перечисленные лица признаются заинтересованными в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
• в иных случаях, определенных уставом общества.

Для исключения рисков, связанных с тем, что АО может и не знать, являются ли перечисленные лица заинтересованными, в ст. 82 Закона об АО установлена их обязанность доводить до сведения совета директоров общества, а также ревизора и аудитора определенную информацию:

• о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

В то же время какой-либо ответственности за непредоставление указанной информации законодательно не предусмотрено, что при определенных обстоятельствах может стать основанием для отказа в признании сделки с заинтересованностью недействительной.

Особый порядок совершения сделок с заинтересованностью не применяется:

• к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
• к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;
• при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций;
• при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;
• при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.

Таким образом, введение законодателем особых правил регулирования сделок с заинтересованностью в первую очередь направлено на защиту прав акционеров от недобросовестных действий руководства АО.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения должна быть одобрена. Рассмотрим процедуру ее одобрения.

1. Сделка одобряется советом директоров.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении с оформлением соответствующего письменного документа.

Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

В случае если все члены совета директоров (наблюдательного совета) АО признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

• лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
• аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) АО.

1. Сделка одобряется собранием акционеров.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров — владельцев голосующих акций с оформлением соответствующего письменного документа в следующих случаях:

• если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов АО по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок с акциями, указанных в абз. 3, 4 п. 4 ст. 83 Закона об АО);
• если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
• если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

В связи с вышеизложенным очевидно, что холдинговые структуры при фактической и юридической принадлежности заинтересованным лицам и при наличии в их составе миноритарных акционеров могут столкнуться с серьезной проблемой, которая связана с тем, что при необходимости одобрения общим собранием акционеров не заинтересованными в сделке будут являться лишь миноритарные акционеры, чьи интересы могут и не совпадать с интересами общества и заинтересованных лиц.

В частности, сделка с заинтересованностью не требует одобрения общего собрания акционеров, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности АО, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Данное исключение распространяется только на сделки, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Кроме того, в абз. 5 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 уточняется, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). Представляется, что при решении вопроса об отнесении сделок к числу совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности следует исходить из буквального толкования понятия обычной деятельности — это те сделки, которые совершаются АО повседневно, в текущем порядке, для обеспечения производственного процесса.

Заключение сделки с заинтересованностью не требует одобрения, если для АО она носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов (п. 19 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Для принятия решения об одобрении сделки цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) АО в соответствии со ст. 77 Закона об АО, то есть исходя из рыночной стоимости такого имущества или услуг. При этом привлечение независимого оценщика возможно, но не обязательно. В случае если владельцем более двух процентов голосующих акций акционерного общества является государство или муниципальное образование, обязательно привлечение финансового контрольного органа.

Согласно ст. 84 Закона об АО сделка, в заключении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к такой сделке, может быть признана недействительной по иску АО или акционера. Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Обращаю ваше внимание, что КС РФ в Постановлении от 10.04.2003 N 5-П сделал вывод, что норма, содержащаяся в ст. 84 Закона об АО (во взаимосвязи с п. 2 ст. 166 ГК РФ и с учетом конституционных принципов и основных начал гражданского законодательства), должна толковаться как предполагающая право акционеров (в т.ч. миноритарных) обществ, заключивших сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, заявлять в суд требования о признании ее недействительной. КС РФ указал, что, включая норму п. 1 ст. 84 в Закон «Об акционерных обществах», законодатель преследовал цель ввести такой порядок защиты миноритарных акционеров, который позволил бы на данном этапе минимизировать возможный ущерб их законным интересам, не ограничивая при этом их права предъявлять требования о признании соответствующей сделки недействительной.

Помимо прочего, в соответствии с п. 38 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных АО, могут быть удовлетворены только в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционера. Лица, ставшие акционерами общества после совершения сделки, к таковым отнесены быть не могут.

Заинтересованная сделка, совершенная с нарушением норм Закона, по мнению автора, подкрепленному арбитражной практикой, оспорима, а не ничтожна. Поэтому срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год (п. 2 ст. 181 ГК РФ).

Сделки с заинтересованностью: как распознать и предотвратить?

Проводя анализ сделки, важно обращать внимание на то, не связано ли одно и то же лицо с двумя сторонами. Связь может быть не только с непосредственной стороной по сделке, но и с так называемым выгодоприобретателем.

Под выгодоприобретателем следует понимать не только того,кому перечисляют денежные средства или передают имущество. Им может быть и лицо, в результате сделки освобождающееся от обязанностей перед обществом,сделка которого анализируется (целевое общество). В судебной практике встречаются такие примеры: в результате сделки целевое общество – и по совместительству кредитор компании – дало согласие на перевод его долга третьему лицу. Такую компанию признают выгодоприобретателем. А если кто-либо из органов управления обществом связан с такой компанией, сделка будет считаться«заинтересованной». Кроме этого, выгода может заключаться и в том, что целевая компания в интересах или с согласия должника предоставляет обеспечение по его обязательствам. Например, поручается за него или предоставляет имущество в залог.

Как подстраховаться от опасной сделки? Проверить все обстоятельства, которые могут повлиять на квалификацию сделки как заинтересованной, не так-то просто. По идее, нужно проверить всех близких родственников членов органов управления обществом, крупных акционеров и их аффилированных лиц и т.д. И это при том, что порою даже просто получить учредительные документы контрагента – целая проблема. В этом и состоит основная сложность контроля над заинтересованными сделками.

Между тем, ваша неосведомленность о явных или скрытых обстоятельствах заинтересованности в сделке, скорее всего, не убедит судей в ее действительности. В настоящее время в арбитражной практике доминирует позиция,что каждая сторона сделки несет риск несоблюдения органами контрагента требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества,имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельства о неосмотрительности контрагента. Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества — поручителя (залогодателя),также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником(акционером).

В решение(протоколе) об одобрении сделки должны быть указаны стороны сделки, выгодоприобритатель, цена, предмет сделки, а так же наиболее существенные её условия. Иначе говоря, сделка должна быть четко идентифицирована.

[2]

Если в последствии условии сделки изменятся, чем в предполагаемом проекте договора, например, изменится цена, то одобрение должно быть получено заново (то есть, составляется новый протокол об утверждении сделки с заинтересованностью).

Еще один способ можно рассматривать как резервный. Его можно применить, если по каким-либо причинам не удалось получить одобрение, о котором речь шла выше. В таком случае необходимо предъявить доказательства того, что сделка не вызвала неблагоприятные последействия для участников. Такими доказательствами могут выступать: документы о совершении подобных сделок на схожих условиях; документы, обосновывающие экономическую или иную цель сделки;заключения оценщиков и т. п. Представление таких доказательств в суд исключит условия для признания сделки недействительной.

В суд о признании сделки с заинтересованностью недействительной, может обратиться участник общества или само юридическое лицо.

Если такое исковое заявление было подано в арбитражный суд, сторонам оспариваемой сделки не следует отчаиваться,так как такому иску вполне можно противостоять. Так, суд откажет в признании сделки недействительной, если имеются следующие обстоятельства:

1. участник, который обратился в арбитражный суд, в реальности своим голосованием не мог повлиять на одобрение сделки. Иначе говоря, если он не присутствовал при голосовании, а большинство голосов высказалось за одобрение сделки, то его предполагаемое голосование«против» ничего бы не изменило. Данные обстоятельства легко просчитываются математически. Главное представить в суд протокол, из которого бы следовало,что большинство участников ООО, акционеров проголосовало «за» одобрение сделки.
2. даже если решение об одобрении сделки отсутствует, никогда не поздно её одобрить, в том числе во время судебного процесса. Если представить в суд протокол, подписанный уже после совершения оспариваемой сделки, считайте, что Вы выиграли процесс;
3. пропущен срок исковой давности – 1 год с момента совершения сделки;
4. нет никаких доказательств, что совершение данной сделки повлекло для организации убытки, да и вообще какие-либо негативные последствия;
5. если сделка имело место в процессе обычной хозяйственной деятельности при условии, что аналогичные сделки, совершались заинтересованным лицом ранее.

Автор статьи: юрист «Правового бюро «ТРИБУН» Миронов А.В.

Юридическая фирма «Правовое бюро «ТРИБУН». Все права защищены.

Цена сделки с заинтересованностью

Ксения Селезнева, юрист, г. Новосибирск.

При заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, необходимо соблюдать установленные законом требования. В частности, это касается одобрения совершения сделки уполномоченным органом общества и определения ее цены. В противном случае сделка может быть оспорена и в конечном счете признана недействительной.

Главный признак

Главная цель усложненной процедуры заключения сделок с заинтересованностью состоит в превенции причинения убытков обществу в результате заключения невыгодных сделок . Так считают теоретики. С ними единодушны и практики. Президиум ВАС РФ отметил, что «норма об определении рыночной цены отчуждаемого (приобретаемого) имущества направлена на совершение сделок на условиях, исключающих возможность причинения обществу экономического ущерба» .

Егоров А.В. К вопросу о понятии посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2002. N 5. С. 130.
Постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.2002 N 6288/02.

Какие сделки с заинтересованностью требуют пристального внимания? Давайте разберемся. С одной стороны, ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» закрепляет обязанность совета директоров определять цену только отчуждаемых или приобретаемых имущества или услуг. С другой стороны, ГК РФ трактует понятие «объект гражданских прав» значительно шире. В частности, к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. Следовательно, все из перечисленного может быть предметом сделки, в том числе и такой, в которой имеется заинтересованность.

Еще одним спорным моментом является применимость правил о сделках с заинтересованностью к односторонним сделкам. В научной литературе высказывается мнение, что к односторонним сделкам неприменимы какие-либо правила о заинтересованности. А. Габов аргументирует это тем, что, во-первых, буквальное толкование ст. 81 Закона N 208-ФЗ предполагает участие второй стороны в сделке; во-вторых, односторонняя сделка всегда безвозмездна . С этим мнением нельзя согласиться. В Законе нет прямого указания на то, что сделка с заинтересованностью может быть только двусторонней. Возьмем, к примеру, индоссамент. Индоссату в правовой конструкции этой односторонней сделки отводится пассивная роль, его воля при совершении индоссамента не требуется, однако он является выгодоприобретателем по сделке. И вполне может быть заинтересованным лицом в понимании ст. 81 Закона N 208-ФЗ.

Нам представляется, что необходимо определять цену сделки в любом случае, независимо от того, являются ее предметом материальные или нематериальные блага, является она одно-, дву- или многосторонней. Определяющим признаком будет наличие заинтересованности.

Независимый оценщик в цене!

Полномочия по определению цены сделки с заинтересованностью закреплены за советом директоров общества (п. 7 ст. 83 Закона N 208-ФЗ).

Суды единообразно применяют эту норму Закона . Например, ФАС ЦО в Постановлении от 26.01.2005 по делу N А08-1772/04-13 указал, что «при заключении сделок, в которых имеется заинтересованность, определение рыночной цены (в данном случае размера арендной платы) является компетенцией только совета директоров общества».

Постановления ФАС УО от 27.07.2012 N Ф09-6087/11; ФАС СЗО от 29.06.2011 по делу N А66-9047/2010; ФАС ВСО от 09.07.2012 по делу N А33-18502/2011.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 12.11.2002 N 6288/02, оценивая довод истца о том, что общество произвело отчуждение имущества по цене ниже его рыночной стоимости, указал: «Суду следовало обсудить, имеется ли необходимость в исследовании вопроса о цене сделки, принимая во внимание статьи 65 и 77 Закона, в соответствии с которыми определение рыночной стоимости имущества отнесено к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, и цена в договоре определяется по соглашению сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ)».

Привлечение независимого оценщика для определения цены при совершении сделки с заинтересованностью факультативно, так как он обязательно должен быть привлечен только для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций, рыночной стоимости имущества (неденежных средств), вносимого в оплату акций.

Это подтверждается, например, Постановлением ФАС СЗО от 02.07.2010 по делу N А56-11217/2009. Акционеры ОАО оспаривали решение ВОСА по вопросу об установлении цены имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал ООО (эта сделка являлась для ОАО крупной и сделкой с заинтересованностью): «Поскольку Законом об АО не предусмотрена обязанность привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества, суд первой инстанции правомерно отказал в проведении судебной экспертизы отчета независимого оценщика».

Но есть и противоположная судебная практика. Во многих случаях суд при проверке соответствия цены сделки с заинтересованностью рыночной стоимости имущества ссылается на заключение независимого оценщика или самостоятельно назначает судебную экспертизу .

Постановления ФАС ЗСО от 21.02.2012 по делу N А46-13000/2010; от 30.09.2008 N Ф04-5515/2008(11302-А45-13); ФАС СКО от 14.11.2006 N Ф08-5907/2006.

Такие требования не лишены смысла. Если для определения рыночной цены сделки независимый оценщик не привлекается, предполагается, что члены совета директоров обладают достаточными знаниями и квалификацией для того, чтобы самостоятельно определить рыночную стоимость сделки (потому что таковую определять обязательно).

Например, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.03.2012 N 14613/11 указано следующее: «Ответчики не представили в материалы дела доказательства соответствия цены оспариваемого договора рыночной стоимости реализованных объектов. Кроме того, ответчики документально не подтвердили необходимость отчуждения спорного имущества по цене ниже его остаточной балансовой стоимости».

Таким образом, чтобы нивелировать риск причинения обществу ущерба и возможного оспаривания сделки, рекомендуется привлекать профессионала, который сможет определить рыночную стоимость имущества, — независимого оценщика.

Директор поможет

Иногда ни совет директоров, ни общее собрание акционеров неправомочны принимать решение об определении цены сделки с заинтересованностью.

В соответствии со ст. 77 Закона N 208-ФЗ в голосовании по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью и определении ее цены не принимают участия заинтересованные лица.

ФАС МО (Постановление от 26.08.2004 N КГ-А40/7182-04), применяя данную статью, указал на следующее:

«Протоколами заседаний совета директоров ОАО-1 от 06.05.2003 и от 30.06.2003 подтверждается, что в голосовании совета директоров ОАО-1 по вопросам определения стоимости обыкновенных акций ОАО-2 и дополнительных акций ОАО-1. принимал участие Х. Вместе с тем Х. являлся председателем совета директоров управляющей компании ОАО-1 и ООО и в соответствии с п. 3 ст. 83 Закона об АО не мог считаться независимым директором».

Судебная практика в вопросе учета голоса заинтересованного члена совета директоров (заинтересованного акционера) единообразна .

Постановления ФАС СЗО от 29.06.2011 по делу N А66-9047/2010; ФАС ЗСО от 23.06.2009 N Ф04-3583/2009(8965-А70-13); от 29.03.2005 N Ф04-1594/2005(9811-А45-13).

Но что делать, если все члены совета директоров являются заинтересованными? Закон N 208-ФЗ опять отсылает к ст. 77, в которой закреплен порядок определения цены (денежной оценки) имущества.

В соответствии с рассматриваемой статьей в случае, если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества не являются независимыми директорами, цена (денежная оценка) имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона N 208-ФЗ.

Однако полномочия общего собрания акционеров по определению цены сделки с заинтересованностью ограничиваются всего тремя случаями, перечисленными в п. 4 ст. 83. И статья 48 Закона N 208-ФЗ, в которой закреплена компетенция общего собрания акционеров, этот список не расширяет.

Так как нет легитимного порядка определения цены сделки в случаях, когда в ее совершении заинтересованы все члены совета директоров и все акционеры, возникает риск оспаривания таких сделок из-за нарушения процедуры одобрения.

Чтобы обезопасить общество и его акционеров от возможных убытков, представляется разумным возложить обязанность по определению цены сделок с заинтересованностью в таких патовых ситуациях на исполнительный орган общества. Данные полномочия можно закрепить в уставе общества.

Момент одобрения

Следующая проблема связана с моментом одобрения сделки с заинтересованностью. Пункт 1 ст. 83 Закона N 208-ФЗ устанавливает, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Поэтому при отсутствии предварительного одобрения сделок с заинтересованностью и неопределении их цены некоторые суды делают вывод о недействительности таких сделок .

Определение ВАС РФ от 22.04.2009 N 4450/09; Постановления ФАС МО от 29.08.2007 N КГ-А40/8129-07; от 03.05.2007 N КГ-А40/3015-07; ФАС УО от 03.02.2010 N Ф09-6885/09-С6.

Но это противоречит принципам гражданского права, которые презюмируют добросовестность участников гражданского оборота, свободу договора и, следовательно, свободу определения его условий, в том числе цены. В подтверждение можно привести Постановление ФАС УО от 31.05.2005 N Ф09-1484/05-С5. Акционеры ОАО обратились в суд, полагая, что решение совета директоров от 26.05.2004 о подтверждении рыночной стоимости административно-бытового корпуса было принято после совершения сделки купли-продажи от 26.10.2001, а Законом не допускается подтверждение рыночной стоимости ранее отчужденного имущества. ФАС УО пришел к следующему выводу: «Принятие Советом директоров оспариваемого решения после совершения сделки не может являться основанием для признания его недействительным, поскольку в силу п. 16 ст. 65 Закона об АО одобрение сделок с заинтересованностью относится к компетенции Совета директоров общества, при этом Законом не установлено, что такое решение может быть принято только до совершения одобряемой сделки.

Кроме того, согласно ст. 183 ГК РФ последующее одобрение сделки устраняет имевшиеся ранее недостатки; права и обязанности по такой сделке возникают, изменяются и прекращаются с момента ее совершения, а не с момента одобрения».

Однако в таком случае остается неясным, как совет директоров может определить цену по уже заключенной сделке. Представляется, что совет директоров ничего не определяет, а просто придает юридическую значимость уже свершившемуся факту. Тем самым минимизируется риск оспаривания сделки по причине нарушения процедуры одобрения. Но сама процедура превращается в формальность и не выполняет вложенный в нее законодателем смысл.

Цена с запасом

Бывает, что совету директоров нужно определить цену по договору подряда, который является сделкой с заинтересованностью.

В соответствии с ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (то есть как обычно взимаемая за аналогичные работы). При этом цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой (ст. 709 ГК РФ).

Допустим, что была полностью соблюдена процедура одобрения сделки с заинтересованностью, и совет директоров определил приблизительную цену по договору подряда, ориентируясь на рыночную стоимость выполняемых работ. Однако впоследствии при окончательном подсчете цены она оказалась больше, чем было определено. Можно ли оспорить такую сделку как причиняющую ущерб интересам общества и акционеров?

Упоминание о приблизительной цене в Законе N 208-ФЗ есть, но оно относится к другому случаю. В силу абз. 2 п. 6 ст. 83 Закона N 208-ФЗ общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Это решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Положения указанного абзаца устанавливают порядок заключения сделок с заинтересованностью, которые будут совершены в перспективе, то есть существенные условия таких сделок на момент принятия решения об их одобрении еще не могут быть известны.

Из приведенной нормы следует, что существенным условием для одобрения сделки с заинтересованностью, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности, является предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка.

Руководствуясь таким рассуждением, ФАС СЗО в своем Постановлении от 29.06.2011 по делу N А66-9047/2010 об оспаривании решения ВОСА ОАО указал: «Как установлено судами обеих инстанций и подтверждается материалами дела, при принятии оспариваемых решений по второму, третьему, четвертому и пятому вопросам определена предельная годовая сумма договоров. То есть существенное условие для одобрения сделки с заинтересованностью, которая может быть совершена в будущем, ответчиком соблюдено».

Но, что делать, если одобрение сделки с заинтересованностью относится к компетенции не общего собрания акционеров, а совета директоров? Можно ли распространить указанную норму и для таких случаев?

Представляется, что ввиду отсутствия каких-либо специальных норм по определению советом директоров цены сделки с заинтересованностью, которая на момент одобрения может быть определена только приблизительно, следует руководствоваться общей логикой законодателя и применять абз. 2 п. 6 ст. 83 Закона N 208-ФЗ.

Источники

1. 
   Общая теория государства и права. Учебное пособие. — М.: Книжный дом, 2006. — 320 c.
2. 
   Михайленко, Е. В. Менеджмент в юриспруденции / Е.В. Михайленко. — М.: НОУ ВПО Московский психолого-социальный университет, МОДЭК, 2012. — 280 c.
3. 
   Червонюк, В. И. Теория государства и права / В.И. Червонюк. — М.: ИНФРА-М, 2007. — 704 c.
4. Горский, Г. Ф. Судебная этика / Г.Ф. Горский, Л.Д. Кокорев, Д.П. Котов. — М.: Издательство Воронежского Университета, 2015. — 272 c.
5. Треушников, М.К. Судебные доказательства / М.К. Треушников. — Москва: СИНТЕГ, 2014. — 272 c.