Заверения об обстоятельствах — образец

Заверения об обстоятельствах и антикоррупционная оговорка

Подписывая любой договор, по которому Высшая школа экономики является Заказчиком, другая сторона Договора дает заверения
в порядке ст. 432.1 Гражданского кодекса РФ, а также соглашается исполнять условия Антикоррупционной оговорки согласно приложениям, размещенным ниже

Форма допсоглашения о дополнении договора заверениями об обстоятельствах размещена здесь .

Нашли опечатку ?
Выделите её, нажмите Ctrl+Enter и отправьте нам уведомление. Спасибо за участие!
Сервис предназначен только для отправки сообщений об орфографических и пунктуационных ошибках.

[1]

Заверения об обстоятельствах в действии

Начало июня – хороший повод вспомнить о недавней реформе Гражданского кодекса РФ, последний блок которой вступил в силу 1 июня 2015 года[1]. Одной из новелл той реформы стала ст. 431.2 ГК РФ «Заверения об обстоятельствах». Прошло 4 года и любопытно узнать, как применяются эти новеллы в настоящее время, и какой путь прошла судебная практика.

1. Нормативные положения

1. Предоставление недостоверных заверений об обстоятельствах – основание для взыскания убытков, неустойки (если та предусмотрена договором) и отказа от исполнения договора. Это для этого заверение должно иметь значение для заключения, исполнения или прекращения договора, а само заверение может быть дано в любое время (до, вовремя и после заключения договора).

Примеры заверений об обстоятельствах — соответствие договора применимому к нему праву, наличие необходимых лицензий и разрешений, финансовое состояние стороны договора (переговоров).

1. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий (взыскание убытков, отказ от договора) недостоверного заверения об обстоятельствах.
2. Кроме того, недостоверные заверения могут быть основанием признания сделки недействительным.
3. Нормы о заверениях распространяются на предпринимательские и корпоративные отношения.

1. Пленум ВС РФ о заверениях об обстоятельствах[2]

1. К информации, содержащейся в заверении применимы нормы о качестве товара (ст. ст. 469 — 477 ГК РФ), если она о характеристиках товара.
2. В подтверждение факта предоставления заверения и его содержания сторона не вправе ссылаться на свидетельские показания.
3. Ответственность лица, предоставившего заверение, может быть ограничена в пределах соглашением сторон (кроме умышленного предоставления недостоверного заверения).
4. Право на отказ от договора также может быть ограничено.

1. Нижестоящая судебная практика (включая акты ВС РФ по конкретным делам) о заверениях об обстоятельствах

Первый вопрос – применение ст. 431.2. ГК РФ во времени, то есть к отношениям, возникшим до 01 июня 2015 г.

Практика ожидаемо и справедливо считает недопустимым применение анализируемой статьи к «старым» отношениям[4] (до 01 июня 2015 г.).

Второй вопрос – что считать заверением об обстоятельствах?

Предварительный комментарий. Из текста ст. 431.2. ГК РФ явно следует, что не любое заверение, связанное с заключением, исполнением или прекращением договора можно отнести именно к заверению об обстоятельствах. В частности, из-за того, что оно должно быть явным и недвусмысленным[5].

Исходя из этого суды требуют предоставления безусловных доказательств предоставления заверения, которое оказалось недостоверным[6].

Является заверением об обстоятельствах

Последствие квалификации

Продавец в договоре заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, и она будет предоставлена покупателю[7].

Покупатель смог взыскать убытки в размере неполученного вычета НДС.

Препятствие в удовлетворении иска о выселении из служебного жилого помещения без предоставления другого жилого помещения. Дело направлено на новое рассмотрение. Из Определения ВС РФ неясно, каким будет итоговое решение по этому делу.

Положительное аудиторское заключение финансового состояния банка (у банка в дальнейшем отозвали лицензию)[9].

Удовлетворение иска о признании договора (в данном случае поручительства) недействительным по ст. 178 ГК РФ.

Третий вопрос – что не считать заверением об обстоятельствах?

Не является заверением об обстоятельствах

Последствие квалификации

Неверная информация о месте регистрации страхователя[10].

Данное обстоятельство не стало основанием отказа страхователю в страховой защите.

[2]

Информация о физическом состоянии имущества, продаваемого на торгах в рамках процедуры банкротства[11].

Отказ во взыскании убытков.

Перечень выполненных работ по договору подряда, перечисленные в дополнительном соглашении к договору[12] (как заверение того, что работы выполнены качественно).

Данное обстоятельство не станет препятствием для отказа полностью или в части в иске о взыскании задолженности по подряду.

Итоги: за 4 года судебная практика в вопросах применения норм о заверении об обстоятельствах достигла скромных успехов. Есть базовые разъяснения Пленума ВС РФ и незначительный набор ситуаций, в которых определенное заявление, действие стороны договора квалифицировалось (или не квалифицировалось) как заверение об обстоятельствах.

Остаётся надеяться, что дальше будет интереснее.

[1] Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации».

[2] Одноименный раздел Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

[3] По данным СПС «КонсультантПлюс» на 04 июня 2019г.

[4] Постановление АС Московского округа от 28.03.2018 N Ф05-13271/2017 по делу N А40-237784/2016. Обоснование в том, что нормы ГК РФ не имеют обратной силы и такое применение ухудшает положение должника.

[5] П. 34 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».

[6] Постановление АС Московского округа от 22.01.2019 N Ф05-23857/2018 по делу N А40-13169/2018.

[7] Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 N Ф08-2428/2017 по делу N А53-22858/2016.

[8] Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 29.01.2019 N 55-КГПР18-7.

[9] Постановление АС Поволжского округа от 22.03.2018 N Ф06-30020/2018 по делу N А65-3034/2017.

[10] Апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 17.01.2019 по делу N 33-67/2019.

[11] Постановление АС Московского округа от 01.04.2019 N Ф05-3299/2019 по делу N А40-250796/2017.

[12] Постановление АС Северо-Кавказского округа от 19.11.2018 N Ф08-8795/2018 по делу N А63-11388/2016.

Особенности применения института заверения об обстоятельствах

Главный юрисконсульт ООО «Спарта Консалтинг», ПАО «Газпром автоматизация»

специально для ГАРАНТ.РУ

Несмотря на то, что положения гражданского законодательства РФ о заверении об обстоятельствах (ст. 431.2 Гражданского кодекса) относительно недавно появились в правовой плоскости, данные правила пользуются широкой популярностью в деловом сообществе. Объясняется это, прежде всего, тем, что они позволяют минимизировать риски одной из сторон при недобросовестном поведении другого участника (других участников), а также в случае, когда лицо ограничено во времени и не успевает убедиться в правомерности заявляемой противоположной стороной информацией, имеющей основополагающее значение при принятии решения о заключении, исполнении или прекращении договора.

Так, какие же аспекты института заверения об обстоятельствах следует помнить, при его использовании?

Во-первых, законодатель не устанавливает требования к форме выражения заверений. Поэтому они могут быть изложены как в документе, который подписывается несколькими участниками (договоре, протоколе и т.д.), так и в исходящем непосредственно от стороны, гарантирующей наличие юридически значимого обстоятельства (письмо с предложением о сотрудничестве, переписка об условиях исполнения и т.д.) (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2016 г. № 19АП-4508/2016 по делу № А14-18691/2015). Важно, чтобы форма высказывания заверений позволяла определить от кого они исходят, их условия и удостовериться в подлинности их выдачи.

Во-вторых, следует учитывать последовательность оформления «бумаг», содержащих подтверждение о тех или иных моментах. Например, если изначально заверения были прописаны в протоколах на стадии переговоров, которые впоследствии при подписании договора были признаны сторонами утратившими силу, то представляется, что вряд ли участник сделки, поверивший в приведенные ранее недостоверные гарантии, сможет ссылаться на них при защите своих интересов. Чтобы избежать таких неблагоприятных последствий, следует зеркально отражать в договоре все заверения контрагента, озвученные на преддоговорном этапе и имеющие существенное значение.

В-третьих, помимо императивного правила о возможности взыскания с контрагента, давшего заверения недостоверного характера об обстоятельствах, сыгравших решающую роль для заключения, исполнения или прекращения договора, убытков, причиненных такими действиями, стороны могут предусмотреть иное последствие. В частности, законодатель наделяет правом вместо механизма возмещения убытков установить в договоре ответственность в виде уплаты неустойки (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Поскольку в законодательстве РФ отсутствуют какие-либо предписания на этот счет, то в соглашении можно прописывать, как единый размер неустойки за нарушение любого из приведенных участником заверения, так и различный для каждого в отдельности.

В-четвертых, одновременно с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки сторона, «пострадавшая» вследствие недостоверного заверения контрагента, может отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ). Данная норма носит диспозитивный характер, поэтому участники вправе при достижении соответствующего взаимного согласия либо исключить ее применение, либо установить отличное от указанного правила условие (например, ограничить действие этого правомочия, назвав определенные случаи) (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

В-пятых, заверение лица относительно отказа от права на односторонний отказ от договора, прямо предусмотренного в нем, не является заверением об обстоятельствах по смыслу п. 1 ст. 431.2 ГК РФ (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2016 г. № 19АП-4508/2016 по делу № А14-18691/2015).

В-шестых, по общему правилу контрагент, высказавший недостоверные заверения, может быть привлечен к ответственности только тогда, когда противоположная сторона докажет, что он знал о ее намерении полагаться на них, или имел разумные основания исходить из такого предположения.Однако, в отношениях, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, корпоративным договором, договором об отчуждении долей, акций в уставном капитале хозяйствующего общества презюмируется обратное, если иное не установлено соглашением участников гражданского оборота. (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ). Поскольку норма диспозитивная и процесс доказывания об осведомленности относительно выше обозначенного обстоятельства сопряжен с определенными сложностями, лицу, которому «выдаются» гарантии, следует не допускать в такого рода договорах оговорок, исключающих применение данного положения либо устанавливающего условие о необходимости достоверности гарантий, при недоказанности иного.

[3]

В-седьмых, институт заверения об обстоятельствах введен в действие с 1 июня 2015 года (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»). По правоотношениям, возникшим до вступления в силу названного закона, правила ст. 431.2 ГК РФ применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 декабря 2016 г. № Ф03-5651/2016).

Резюмируя вышеизложенное, хотелось бы отметить, что институт заверения об обстоятельствах регламентируется достаточным количеством диспозитивных норм, позволяющих перетягивать «чашу весов» в нужную сторону. Поэтому следует более аккуратно относиться как преддоговорным, так и договорным гарантирующим высказываниям.

Заверения об обстоятельствах — образец

Заверение об обстоятельствах: общие вопросы

01.06.2015 в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) была введена ст. 431.2, касающаяся такого правового явления, как заверения об обстоятельствах. Она не имеет обратной силы и распространяется на права и обязанности, возникшие после указанной даты (п. 2 ст. 2 закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 № 42-ФЗ).

Заверение по сути представляет собой информацию, передаваемую другой стороне, значимую для нее и побуждающую ее заключить договор на определенных условиях. Причем в одних случаях информация должна быть представлена в силу закона или общего принципа добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК), в других это необязательно, но делается для оказания влияния на другую сторону, чтобы склонить ее заключить договор на желаемых условиях.

По смыслу нормы ст. 431.2 ГК РФ заверения об обстоятельствах могут быть даны в отношении фактов, связанных как с прошлым, так и с настоящим и будущим, как до, так и после заключения договора.

Законом не предусматривается обязанность письменно оформлять заверения. Но поскольку наличие устного заверения доказать весьма проблематично, необходимо оформлять его письменно. В какой конкретно форме, в данном случае уже не так важно.

• включаться в текст договора или иного соглашения, в т. ч. мирового соглашения (определение Промышленного районного суда г. Ставрополя от 16.02.2016 № 2-381/2016);
• оформляться в виде отдельного документа и т. д.

Образец заверения как отдельного документа можно скачать здесь: Образец заверения об обстоятельствах.

Обстоятельства, по поводу которых дается заверение

Перечень обстоятельств, к которым могут относиться соответствующие заверения, оставлен открытым.

Упомянутые обстоятельства могут относиться:

• к предмету договора;
• полномочиям на заключение договора;
• соответствию договора праву;
• наличию необходимых лицензий и разрешений;
• финансовому состоянию лица, представляющего заверение;
• третьему лицу (например, финансовому состоянию общества, акции или доли в уставном капитале которого покупаются).

Это могут быть, в частности, сведения:

• о благополучном финансовом положении общества при продаже его акций;
• отсутствии обременений и споров относительно продаваемого объекта недвижимости (определение Нижегородского суда от 31.01.2017 № 33-16971/2016);
• том, что договор не является крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью;
• том, что заключение договора, являющегося крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, одобрено надлежащим образом;
• контролирующих лицах организации (решение Арбитражного суда Воронежской области от 06.12.2016 по делу № А14-8248/2016);
• том, что хозяйственные операции являются реальными и отражаются в отчетности и что заверяющая сторона своевременно уплачивает все установленные налоги и сборы (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу 53-22858/2016);
• налоговом резидентстве, праве на применение определенной ставки налога;
• обстоятельствах, которые существенно влияют на размер страхового риска (решение Шахунского районного суда Нижегородской области от 28.06.2016 № 2-546/2016).

Меры ответственности, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ

В ст. 431.2 ГК РФ (п. 1) закреплено, что недобросовестная сторона должна возместить потерпевшей стороне убытки либо уплатить договорную неустойку в случае, если представила последней недостоверные заверения об обстоятельствах:

• заключения договора;
• исполнения договора;
• прекращения договора.

Таким образом, по выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК РФ).

При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не влияет на возможность воспользоваться данным правом. Это положение ст. 431.2 ГК РФ перекликается с нормой п. 3 ст. 329 ГК РФ (введенной в действие, кстати, также с 01.06.2015), предусматривающей, что при недействительности договора, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными продолжают считаться связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству.

Некоторые суды распространяют данное правило и на случаи незаключенности договора (постановление 9-го арбитражного апелляционного суда от 30.11.2017 № 09АП-52671/17). Т. е. договорная неустойка продолжает действовать даже в случае признания договора незаключенным или недействительным и может быть взыскана, но только когда она обеспечивает обязанность по возврату имущества, в т. ч. денежных средств.

Потерпевшая сторона вправе воспользоваться и другими способами защиты в случаях, когда закон это позволяет (к примеру, потребовать компенсации морального вреда).

Форма вины при ответственности по ст. 431.2 ГК РФ

Необходимым условием наступления указанной ответственности является осознание недобросовестной стороной, что ее контрагент будет полагаться на соответствующие заверения, или хотя бы разумное предположение об этом.

Содержащийся в статье термин «разумные основания» в ней не раскрывается. Это значит, что:

• стороны сами могут предусмотреть такие основания в соглашении;
• соответствующая сторона должна действовать исходя из общего принципа — как разумный участник гражданского оборота (т. е. исходить из того, что сочтет разумным обычный участник оборота).

Таким образом, из смысла абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ следует, что возмещение убытков по общему правилу может происходить в случаях введения в заблуждение по умыслу или неосторожности. Впрочем, стороны вправе договориться об ответственности за представление недостоверных заверений об обстоятельствах и независимо от вины, если императивной нормой закона в каком-либо конкретном случае не предусмотрено иное.

Отказ от договора в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ

Если заверения имели для пострадавшей стороны существенное значение и иное не предусмотрено соглашением сторон, она также может отказаться от договора (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).

Стороны могут исключить это право, к примеру, следующим образом:

• исключить его полностью;
• исключить его обусловленность тем, что другая сторона полагалась на недостоверные заверения контрагента;
• исключить его обусловленность тем, что недостоверные заверения имели для нее существенное значение.

Плата за отказ от договора в соответствии с п. 3 ст. 310 ГК РФ в данном случае не может быть установлена соглашением сторон, поскольку это является мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (п. 15 постановления Пленума Верховного суда РФ «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» от 22.11.2016 № 54).

Признание договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ

Если же имели место обман или существенное заблуждение, потерпевшая сторона вместо отказа от договора может потребовать в соответствии со ст. 178, 179 ГК РФ:

• признания его недействительным (п. 3 ст. 431.2 ГК РФ);
• возмещения убытков потерпевшей стороне.

Правда, абз. 3 п. 6 ст. 178 ГК РФ допускает взыскание убытков только в том случае, если пострадавшая сторона докажет, что заблуждение возникло из-за обстоятельств, за которые отвечает недобросовестная сторона.

Кроме того, абз. 2 п. 6 ст. 178 ГК РФ предусматривает обязанность потерпевшей стороны возместить другой стороне реальный ущерб (т. е. без упущенной выгоды), кроме ситуации, когда последняя знала или должна была знать о факте заблуждения.

Соответственно, наоборот, в случае обмана или существенного заблуждения в связи с недостоверными заверениями об обстоятельствах сторона вместо признания договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ может просто отказаться от него.

Квалифицированная ответственность по ст. 431.2 ГК РФ

Более жесткие требования (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ) предъявляются к участникам сделки:

• при осуществлении предпринимательской деятельности;
• в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций (долей в уставном капитале).

В этом случае меры, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ, применяются:

• при условии, что представившей заверения стороне не было известно об их недостоверности (если иное не предусмотрено соглашением сторон);
• учитывая презумпцию о знании представившей заверения стороной, что вторая сторона будет на них полагаться.

Т. е. прямо закрепляется ответственность предпринимателей, а также сторон указанных корпоративных отношений, независимо от вины в недостоверности заверений, соответствующая общему положению о безвиновной ответственности предпринимателей за нарушение обязательств (см. п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Доказывание при применении ответственности по ст. 431.2 ГК РФ

По смыслу ст. 431.2 ГК РФ при применении предусмотренных в ней способов защиты права потерпевшая сторона должна доказать:

• факт получения соответствующих заверений (например, с помощью деловой переписки или аудиозаписи);
• их недостоверность;
• соответствующую взаимосвязь недостоверных заверений с поведением представившей их стороны;
• существенность значения недостоверных заверений для их получателя (при отказе от договора);
• факт понесения убытков, их размер и причинную связь между действиями ответчика и наступившими у истца убытками (при взыскании убытков).

Впрочем, ответчик в данном случае имеет возможность доказать, что истец должен был и мог своевременно обнаружить недостоверность указанных сведений, если бы проявил должную осмотрительность. В этой ситуации суд может отказать в защите права в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 10 ГК либо уменьшить размер убытков (п. 1 ст. 404 ГК РФ). Ответчик может вообще отрицать, что давал какие-либо заверения или что истец понес убытки.

Таким образом, закон предоставляет стороне, получившей заверение, ряд мер по защите своих прав. Впрочем, лучшим вариантом будет предупредить соответствующие проблемы, заранее включив в договор:

• неустойку за их недостоверность, т. к. не всегда есть возможность доказать размер убытков;
• право на отказ от договора с условиями, что все заверения контрагента имеют существенное значение и что сторона на них полагается.

Как заверения об обстоятельствах включить в договор

Статьи по теме

Институт заверений об обстоятельствах существует в российском праве с 2015 года. Компания дает контрагенту объяснение относительно важных для сделки обстоятельств и несет ответственность за последствия. Как отразить заверения в тексте документа.

Согласно статье 431.2 ГК РФ компания вправе дать контрагенту заверения об обстоятельствах в отношении будущей сделки, после чего контрагент сможет принять решение, заключать ли договор. Заверения касаются важных для сделки аспектов. В западной практике аналогичный инструмент используется, как правило, в сделках по приобретению бизнеса, но его можно применить в отношении любой сделки. По закону компания несет не только договорную, но и преддоговорную ответственность, в том числе за сведения, которые передает контрагенту и на основании которых он принимает решение о сотрудничестве.

В российском праве данную конструкцию используют с 2015 года. Появилась практика по спорам из заверений, которые сторона договора дала в отношении важных обстоятельств и которые оказались недостоверными. На основании закона и практики можно сделать некоторые выводы о том, как применять этот инструмент.

Статьи по теме в журнале «Арбитражная практика для юристов»

Какими должны быть заверения об обстоятельствах

Есть несколько правил, которые помогут использовать инструмент без ошибок, а если компания получила недостоверные заверения, взыскать убытки с контрагента. Эти правила следуют из закона и практики, которая складывается по данной категории споров:

Рассмотрим образцы формулировок, как правильно включить заверения об обстоятельствах в договор.

Как заверения об обстоятельствах формулировать в договоре

При выборе формулировок важно соблюсти следующие принципы:

• заверения и обязательства – концептуально разные конструкции, и одно не должно выдаваться за другое;
• нужна конкретика, чтобы формулировка не была двусмысленной, неоднозначной, иначе это создает риски для юридической защиты.

Обязательство – это действие, а его формулировка – выражение намерения поступить или не поступить определенным образом. Заверение – сообщение факта, существующего в текущий момент времени как некая объективная реальность. Этот факт актуален и считается достоверным.

Сравним на примерах:

1. Заверение об обстоятельствах: «Товар принадлежит продавцу на праве собственности, не обременен правами третьих лиц, не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц».
2. Обязательство: «Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц».

Общее правило для включения заверений в договор: чем больше конкретики, тем лучше. Например:

1. «Товар находится в отличном состоянии».
2. «Товар полностью соответствует требованиям ГОСТ 3262-75». Здесь определили сам товар – трубы стальные водогазопроводные. Кроме того, конкретизировали его свойства (обозначенные ГОСТ), которым он полностью соответствует.

На первый взгляд, обе формулировки заверений об обстоятельствах отвечают положениям закона (ст. 431.2 ГК РФ). Значит, они позволяют воспользоваться юридической защитой. Однако первый вариант способен породить спор и не несет смысловой нагрузки. Под формулировкой «отличное состояние» можно понимать что угодно. Проблематично будет доказать достоверность или недостоверность такого заверения. Во втором случае конкретика определена, и если товар не будет соответствовать нормативам, покупатель сможет это доказать.

Конкретика – не самоцель. Она призвана обеспечить возможность эффективной защиты от недостоверности заверения. С другой стороны, более абстрактные формулировки можно использовать, в частности, для некого множества одинаковых ситуаций, которые не имеет смысла раз за разом повторять в каждом договоре. Например, заверение о том, что у компании нет недоимок по налогам – общее, но оно подразумевает и охватывает недоимки по всем налогам (НДС, имущественный налог и т.д.), поэтому перечисления каждого конкретного налога в отдельности не требует.

Каким способом можно зафиксировать заверения в тексте документа

Подходы к указанию (внедрению) заверений об обстоятельствах могут быть разными. Главная цель – чтобы они:

• появились в договоре как таковые;
• не подменяли собой иные конструкции (например, обязательства);
• позволяли себя четко идентифицировать;
• дали возможность воспользоваться юридической защитой.

На практике юристы при работе с этой конструкцией используют три основных подхода. Рассмотрим их подробнее:

«Размазывание» заверений по договору.

Заверения об обстоятельствах указывают в тексте договора вместе с другими условиями и выглядят как отсылка к ГК РФ (например, «к данному пункту применяются положения ст. 431.2 ГК РФ»). Такой способ разумно практиковать, если заверений немного и если есть уверенность, что это не приведет к спорным ситуациям. Существует риск того, что заверение не будет признано таковым в случае спора. Оно как бы есть, но при этом никак не обозначено.

Создание отдельного пункта с прямым перечислением заверений.

Изложение заверений в приложении к договору.

Если заверений много, а сделка масштабная, можно создать отдельное приложение к документу. Такая форма заверений об обстоятельствах позволяет удобно сгруппировать все важные условия. В тексте договора указываются только ссылки на приложение, а заверения излагаются уже в нем.

Какие заверения об обстоятельствах в договор вносить не следует

В ГК РФ нет перечисления, какие обстоятельства должны, а какие не могут заверяться. Но исходя из значения этого института и правоприменительной практики, можно сделать вывод о том, в каком виде заверения включать в договор не следует. Рассмотрим три распространенных примера ошибочного применения конструкции:

Стоит выделить и еще одну ситуацию – формулировка будущих обстоятельств. Пример такого заверения об обстоятельствах: «Акт инвентаризации будет содержать полную и достоверную информацию об имуществе и финансовых обязательствах компании на дату подписания». В отличие от намерений, здесь сформулированы факты, но только те, которые возникнут в будущем. Хотя такой подход идет вразрез с необходимостью руководствоваться объективной реальностью, закону он не противоречит. Используя такие заверения, необходимо избегать предположений и домыслов, а также формулировок, подразумевающих не факты, а будущие обязательства.

Заверения об обстоятельствах — образец

Основной вопрос: когда заверения об обстоятельствах позволят взыскать убытки за некачественный товар? Поможет ли условие договора о гарантиях и заверениях, если стороны подписали соглашение до вступления статьи 431.2 ГК РФ в силу?

Решение: заверение об обстоятельствах поможет возместить убытки, если стороны четко прописали соответствующее условие и сумму возмещения. Чтобы взыскать убытки по соглашению, которое вступило в силу раньше, чем появилась норма о заверениях, проверьте, предусматривает ли договор порядок возмещения расходов. Если его условия позволяют удержать понесенные покупателем расходы за некачественный товар, воспользуйтесь этим правом. В случае спора ссылайтесь на примеры успешной практики.

Недобросовестные контрагенты часто утаивают сведения о реализуемом предмете. Они скрывают информацию о дефектах товара, не сообщают приобретателю про обременения предмета сделки и других недостатках, которые станут проблемой нового собственника. Когда такие контрагенты реализуют объекты недвижимости, они не указывают сведения о задолженности по обязательным платежам или начисленной неустойке (например, о просроченных платежах за аренду земли, о долгах продаваемой компании). Если приобретатель не проявит должную осмотрительность, сделка может обернуться убытками.

Защититься от такого поведения контрагентов поможет закон. Он предлагает способ, который позволит сторонам договориться «на берегу». Стороны могут заверить друг друга в отсутствии скрытых недостатков у предмета сделки. Лицо, которое подписывает такое соглашение, отвечает за сказанное перед контрагентом. Объем ответственности стороны вправе установить в договоре (ст. 431.2 ГК РФ), а его расторжение не прекратит отношения сторон в части заверений (абз. 2 ч. 1 ст. 431 ГК РФ). Благодаря такой норме заверения об обстоятельствах появились в текстах мировых соглашений (постановление Девятого ААС от 01.12.16 по делу № А40-29502/2016), письмах и договорах, но риск остаться без приобретенного по сделке и оказаться без возмещения убытков не исчез. Судебная практика выявила несовершенства применения нормы. Недобросовестные контрагенты оспаривают факт заверения, и суды отказывают в возмещении убытков (постановление АС Поволжского округа от 20.10.16 № Ф06-12164/2016 по делу № А12-31006/2015). Профессионалы выяснили, в чем дело, нашли ошибки, предложили способы их исправить и придумали, как минимизировать возможные риски. Мы расскажем, как правильно оформить заверение и не стать жертвой недобросовестного контрагента.

Совет № 1. Правильно формулируйте заверение об обстоятельствах

Ссылка на устное заверение, которое противоречит условию договора, не поможет выиграть спор. Например, стороны заключили договор субаренды. Согласно его условиям, арендатор имел право досрочно прекратить доступ субарендатора к помещению без каких-либо условий, что он и сделал. Субарендатор не согласился с такими действиями и потребовал возмещение убытков, которые он понес из-за невозможности пользоваться помещением. В суде субарендатор заявил, что условие о досрочном отказе от субаренды формально: арендатор обещал не применять его. Суд не удовлетворил иск. Он сделал вывод, что доказательства истца (свидетельские показания) не подтверждают заверение об отказе от права арендатора досрочно расторгнуть договор. Наоборот, возможность прекратить субаренду раньше срока стороны прямо указали в соглашении. Отказ от этого права нигде не зафиксирован, кроме того, отсутствует размер компенсации за досрочной отказ субарендатора от договора. Требование истца необоснованно (постановление Девятнадцатого ААС от 11.10.16 по делу № А14-18691/2015).

Чтобы взыскать убытки, которые покупателю причиняют недостатки переданного товара, нужно прописать соответствующую ответственность продавца и указать ее размер.

Например, исполнитель не добился возмещения из-за отсутствия размера ответственности в договоре. Контрагент предоставил заверения о возможности получить ордер на работы, но не оформил такой документ. Получать ордер пришлось исполнителю. Он обратился за помощью к третьему лицу. Возместить расходы на услуги по оформлению ордера исполнитель не смог. Стороны не указали размер ответственности заказчика за нарушение условия о заверении. Соглашение предусматривало твердую договорную цену, менять которую стороны не в праве (постановление АС Северо-Западного округа от 10.02.16 по делу № А56-16076/2015).

В судебной практике есть примеры, когда пострадавшая сторона считает положения договора заверениями, хотя они таковыми не являются. Например, когда приобретатель полагает, что указанная в договоре стоимость передаваемых активов соответствует действительности, но продавец этого прямо не гарантирует. Приобретатель не перепроверяет указанные сведения, тем самым не проявляет необходимую осмотрительность при совершении сделки. В такой ситуации суд может прийти к выводу, что стороны не согласовали заверения. Аргументом в пользу отсутствия заверений, может стать условие соглашения, которое ограничивает ответственность контрагента.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ:
Кредитор не несет ответственности за неисполнение ли ненадлежащее исполнение должником своих обязательств по договорам об открытии кредитных линий.

Например, истец просил признать недействительными договоры, которые он заключил с банком. По условиям спорных соглашений к заявителю переходило право требовать средства от третьих лиц, чьи обязательства обеспечивались залогами. Одно из таких обязательств оказалось без обеспечения. Заявитель посчитал, что заключил соглашения под влиянием заблуждения. Банк не сообщил ему необходимые сведения, а значит должен возместить убытки. Суд не согласился с позицией истца. Прежде чем подписать договор, заявитель мог затребовать у банка документы, проверить все обстоятельства и установить фактическую стоимость предмета сделки. Тот факт, что банк предоставил заявителю сведения без каких-либо оговорок или замечаний не считается заверением, наоборот, в соглашении банк указал, что не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должниками обязательств по договорам. Суд отказал в иске (постановление АС Северо-Кавказского округа от 08.09.16 № Ф08-6235/2016 по делу № А32-35877/2014).

Заверения относятся к прошлому и настоящему, а гарантии к будущему
Заверения и гарантии – это утверждения об определенных фактах, которые одна сторона договора сообщает другой. Указанные термины заимствованы из англо-американской юридической терминологии, где эти они понимаются следующим образом.

Заверение – это утверждение о фактах, которые относятся к прошлому или настоящему (например: «транспортное средство не попадало в ДТП»). Сторона, которая предоставляет такое заверение, заявляет контрагенту об его истинности, чтобы побудить контрагента к определенным действиям (например, заключить договор о покупке транспортного средства). Если сторона сообщит ложные сведения в подобных целях, то это повлечет аннулирование договора и взыскание убытков.

Законодатель отразил несколько примеров заверений, а именно: соответствие договора применимому к нему праву, наличие необходимых лицензий и разрешений, заверения о своем финансовом состоянии и т. д. Практика расширила этот перечень. Заверения об обстоятельствах содержат в себе возможности совершить определенные действия, например, право получить документы от третьих лиц (постановление Тринадцатого ААС от 18.07.16 по делу № А56-16079/2015); заявить о наличии у стороны определенного права, например, на товарный знак (постановление Двадцать первого ААС от 24.10.16 по делу № А84-581/2016); указать на отсутствие обременений (решение АС г. Москвы от 23.12.16 года по делу № А40-116810/2016).

Гарантия внешне может быть похожа на заверение, но имеет другой правовой смысл. Сторона, которая предоставляет гарантию, не заявляет об истинности соответствующего утверждения. Гарантия дается в отношении определенных будущих фактов (например: «транспортное средство не сломается в течение определенного срока»). Предоставляющая ее сторона сама не знает, окажется это утверждение истинным или ложным. Фактически она гарантирует истинность утверждения, обязуясь выплатить другой стороне убытки, если оно окажется неверным.

Совет № 2. Воспользуйтесь зарубежным опытом, ссылайтесь на принцип свободы договора, практику и нормы о качестве.

Суды не применяют положения статьи 431.2 ГК РФ к отношениям, которые возникли до ее введения (постановления АС Московского округа от 19.07.16 по делу № А41-85289/2015, Тринадцатого ААС от 09.09.16 по делу № А56-95917/2015). Они считают, что заверения, которые стороны согласовывали до появления указанной нормы, не имеют правового значения (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2016 по делу № А40-25734/2015).

NB. В англо-американской правовой системе есть понятие «нарушение гарантии» (breach of warranty). Таким термином обозначается ситуация, в которой продавец не знает о долгах продаваемой компании, но обязуется возместить ущерб, если о долгах станет известно в будущем

Совет № 3. Запасайтесь доказательствами

Чтобы взыскать убытки с недобросовестного контрагента или удержать средства из оплаты, по причине недостоверности представленных сведений, понадобятся доказательства. Они потребуются, поскольку суды возлагают на пострадавшую сторону бремя доказывания заверений об обстоятельствах (постановление Семнадцатого ААС от 19.07.16 по делу № А50-764/2016).

Чтобы установить наличие каких-либо заверений, заинтересованное лицо использует различные доказательства, например, прибегает к показаниям свидетелей, которые присутствовали при заключении договора (постановление Девятнадцатого ААС от 11.10.16 по делу № А14-18691/2015).

В качестве наиболее распространенного аргумента можно привести электронную переписку, в которой сотрудники контрагента зачастую предоставляют заверения о различных обстоятельствах. Чтобы такая переписка стала доказательством, нужно предать ей юридическую силу в договоре. Укажите в соглашении право конкретного лица давать такие заверения (например, право ответственного менеджера, через которого происходят все коммуникации и осуществляется обмен информацией). В противном случае взыскать убытки не получится. Например, по одному из дел суд указал, что содержание переписки не позволяет установить, что со стороны ответчика имели место недостоверные заверения, которые позволяют считать его недобросовестной стороной сделки. Представленная заявителем электронная переписка не позволяла сделать однозначный вывод о том, что корреспонденция исходила от полномочного лица (решение АС Архангельской области от 24.06.16 года по делу № А05-59/16). Если не уделить внимание доказыванию, суд откажет в удовлетворении заявленных требований (постановление АС Западно-Сибирского округа от 26.05.16 по делу № А45-16394/2015).

Помимо этого, доказательством наличия заверений может стать бумажная переписка, например, письма, подтверждающие наличие заверения (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2016 по делу № А56-35349/2016). Также подтвердить наличие заверений могут и гарантийные письма, к которым до появления в ГК РФ положений ст. 431.2 ГК РФ стороны зачастую не придавали особого значения и считали их декларативными. Например, в деле № А40-6387/2016 компания предоставила арендодателю гарантийные письма, согласно которым она обязалась произвести арендную плату в определенные сроки, а также выражала согласие на расторжение договора в случае неисполнения своих обязательств в указанные сроки. Поскольку компания допустила просрочку, суд посчитал, что она сделала недостоверные заверения, в связи с чем арендодатель правомерно отказался от исполнения договора (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2016 по делу № А40-6387/2016).

NB. В иностранном праве существует градация ответственности стороны в зависимости от степени ее вины. Английское право знает три случая, когда наступает ответственность за введение в заблуждение: 1) обман; 2) небрежность; 3) невиновное введение в заблуждение. В каждом случае ответственность лица, которое ввело в заблуждение, будет отличаться. Исходя из конкретной ситуации, сторона может заявить соответствующие требования. Например, в третьем случае, при невиновном введении в заблуждение, основания для взыскания убытков отсутствуют, однако это не лишает сторону права на расторжение договора.

Законодатель в пункте 4 статьи 431.2 ГК РФ не проводит аналогичной градации. Статья указывает, что если недостоверные заверения предоставила сторона договора при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, то независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, другая сторона договора вправе как требовать взыскания убытков или предусмотренной договором неустойки, так и заявить об отказе от договора.

Источники

1. 
   Краткий курс по теории государства и права. — Москва: СПб. [и др.] : Питер, 2015. — 140 c.
2. 
   Кондратьев, Ф.В. Государственный научный центр социальной и судебной психиатрии им. В. П. Сербского. Очерки истории / ред. Т.Б. Дмитриева, Ф.В. Кондратьев. — М.: ГНЦССП им. Сербского, 2014. — 228 c.
3. 
   Казанцев, С.Я. Информационные технологии в юриспруденции / С.Я. Казанцев. — М.: Академия (Academia), 2012. — 369 c.
4. Басовский, Л.Е. История и методология экономической науки. Учебное пособие. Гриф МО РФ / Л.Е. Басовский. — М.: ИНФРА-М, 2017. — 773 c.
5. Власова, Т.В. Теория государства и права / Т.В. Власова. — М.: Книга по Требованию, 2012. — 226 c.